В процессе расследования сторона защиты заявила ходатайство о признании процессуально ничтожными результаты аудиозаписи нетелефонных переговоров «покупателя» и наркоторговца, так как, по мнению адвоката, в Федеральном законе «Об оперативно-розыскной деятельности» нет такого вида оперативно-розыскных мероприятий, как «аудиозапись нетелефонных переговоров». Сторона защиты мотивировала свою позицию тем, что был, таким образом, нарушен закон об оперативно-розыскной деятельности (ОРД). А если нарушен закон, то это уже не есть результаты ОРД, понятие которого дано в п. 361 ст. 5 УПК РФ, и, следовательно, использовать их в уголовном процессе недопустимо ни в каком виде.
Исходя из этой позиции стороны защиты, ответьте, каким образом должен разрешить данное ходатайство следователь (ответ обоснуйте, в частности, ссылкой на ч. 2 ст. 50 Конституции РФ).
Решение
В данном случае проведено такое ОРМ как наблюдение, которое сопровождалось аудиодокументированием.
Так в соответствии со статьей 6. Оперативно-розыскные мероприятия при осуществлении оперативно-розыскной деятельности проводятся следующие оперативно-розыскные мероприятия:
6. Наблюдение. … В ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий используются информационные системы, видео- и аудиозапись, кино- и фотосъемка, а также другие технические и иные средства, не наносящие ущерба жизни и здоровью людей и не причиняющие вреда окружающей среде.
В пункте 6 ч
. 1 ст. 6 законодатель называет такое оперативно-розыскное мероприятие, как «наблюдение», которое в общепринятом понимании и в специальной литературе толкуется так: наблюдать — внимательно следить глазами, используя технические средства, чтобы не упускать из виду, из поля зрения