Компания «А» намерена приобрести 100% акций компании «Б»

А) Необходимо оценить потенциальные налоговые риски и возможные негативные налоговые последствия для компании А (ОСНО) – в связи с продажей пакета акций по номинальной стоимости, но ниже стоимости пакета акций, рассчитанной исходя из стоимости чистых активов компании С.
Особенности определения налоговой базы по операциям с ценными бумагами установлены статьей 280 НК РФ.
Согласно пункту 1 статьи 280 НК РФ порядок отнесения объектов гражданских прав к ценным бумагам устанавливается гражданским законодательством РФ и применимым законодательством иностранных государств.
В соответствии со статьей 143 ГК РФ акция относится к ценным бумагам.
Согласно пункту 2 статьи 280 НК РФ доходы от операций по реализации или иного выбытия ценных бумаг (в том числе погашения) определяются исходя из цены реализации или иного выбытия ценной бумаги.
Отметим, что поскольку в вопросе не указано иное, мы будем исходить из того, что рассматриваемые нами акции не являются обращающимися.
В соответствии с пунктом 6 статьи 280 НК РФ по ценным бумагам, не обращающимся на организованном рынке ценных бумаг, фактическая цена сделки принимается для целей налогообложения, если эта цена находится в интервале между минимальной и максимальной ценами, определенными исходя из расчетной цены ценной бумаги и предельного отклонения цен, если иное не установлено данным пунктом.
Предельное отклонение цен ценных бумаг, не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, устанавливается в размере 20% в сторону повышения или понижения от расчетной цены ценной бумаги.
В случае реализации (приобретения) ценных бумаг, не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, по цене ниже минимальной (выше максимальной) цены, определенной исходя из расчетной цены ценной бумаги и предельного отклонения цен, при определении финансового результата для целей налогообложения принимается минимальная (максимальная) цена, определенная исходя из расчетной цены ценной бумаги и предельного отклонения цен.
Порядок определения расчетной цены ценных бумаг, не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, устанавливается в целях главы 25 НК РФ федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг (ФСФР) по согласованию с Минфином РФ.
В соответствии с пунктом 9 Порядка расчетная цена необращающейся акции акционерного общества, не указанная в пунктах 6 - 8 Порядка, может определяться путем деления стоимости чистых активов общества, уменьшенной на долю чистых активов, которая приходится на размещенные привилегированные акции общества, на общее количество размещенных обществом обыкновенных акций.
В силу пункта 19 Порядка расчетная цена ценной бумаги также может определяться как оценочная стоимость такой ценной бумаги, указанная оценщиком в отчете об оценке ценной бумаги.
При этом пунктом 20 Порядка установлено, что способы определения налогоплательщиком расчетной цены необращающихся ценных бумаг, установленные Порядком, условия применения налогоплательщиком конкретных способов устанавливаются налогоплательщиком в учетной политике для целей налогообложения.
Таким образом, из приведенных норм, на наш взгляд, следует, что налогоплательщики вправе самостоятельно установить способы определения расчетной цены, изложенные в Порядке, закрепив выбранный ею способ в учетной политике.
Из вопроса следует, что в рамках каждой сделки цена пакета акций определяется на основании независимой оценки.
Следовательно, Организация А вправе установить в учетной политике, что расчетная цена необращающейся ценной бумаги определяется как оценочная стоимость ценной бумаги, определенная оценщиком . В этом случае, иной порядок определения расчетный цены не может применяться ни налогоплательщиком, ни налоговыми органами, несмотря на то обстоятельство, что оценочная стоимость оценщика может существенно отличаться от расчетной цены, определенной исходя из стоимости чистых активов.
Соответственно, применительно к рассматриваемой нами ситуации расчетная цена сделки, а также предельное отклонение цен будут определяться исходя из оценочной стоимости акций, определенной оценщиком.
В этом случае, считаем, что цена реализации акций не будет ниже минимальной цены, определенной исходя из расчетной цены ценной бумаги и предельного отклонения цен, поэтому доход, учитываемый в целях исчисления налога на прибыль, правомерно будет определяться Организацией А из фактической цены реализации акций.
Если в учетной политике Организации А будет установлен иной способ определения расчетной стоимости ценных бумаг, в частности, исходя из стоимости чистых активов, существует риск того, что цена реализации акций будет ниже минимальной цены, определенной исходя из расчетной цены ценной бумаги и предельного отклонения цен. В этом случае доход от реализации акций в целях исчисления налога на прибыль необходимо будет определять исходя из минимальной цены.
Отметим, что с 1 января 2012 года вступил в силу раздел V.1 «Взаимозависимые лица. Общие положения о ценах и налогообложении. Налоговый контроль в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами