Регулирование слияний и поглощений, особенности налогообложения.

Введение

Слияния и поглощения оказывают большое влияния на деятельность компании и представляют собой одно из самых главных корпоративных событий. Поэтому очень важным является вопрос о правовом регулировании, правовой защите участников слияний или поглощений. Особенно в этом заинтересованы главы компаний. Актуальность рассматриваемой темы обуславливается еще тем, что в данной ситуаций очень важно сохранить благоприятный климат, позволяющий дальше заниматься развитием бизнеса. Помимо правового регулирования и защиты, участников подобных процессов интересует еще и особенности налогооблажения в разных ситуациях.
Целью данной работы является анализ действующего российского законодательства, где регулируется и закрепляется на законодательном уровне процесс слияния и поглощения, прав акционеров и других заинтересованных лиц, а также особенно налогооблажения.
Для достижения поставленной цели необходимо решить следующие задачи:
рассмотреть понятие, сущность, классификацию слияний и поглощений;
изучить особенности правового регулирования слияний и поглощений в странах континентального и общего права;
рассмотреть источники правового регулирования слияний и поглощений в Российской Федерации;
рассмотреть особенности налогооблажения слияний и поглощений.
Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие в результате реорганизации в форме слияния и поглощения в РФ и зарубежных странах.
Предмет исследования – нормативно-правовые акты, относящиеся к слияниям и поглощениям на территории Российской Федерации и в зарубежных странах, а также нормативно-правовые акты, касающиеся налогообложения.
Исследование базируется на нормативно-правовых актах Российской Федерации и зарубежных стран, исследованиях отечественных и зарубежных философов.


Понятие, сущность и классификация слияний и поглощений

Слияними и поглощениями (Mergers & Acquisitions) называют сделки, где объединены в единую системы процессы передачи корпоративного контроля во всех возможных формах. Сюда же относится покупка и обмен активами организаций. Данный процесс был закреплен совсем недавно и является современной и популярной тенденцией, направленной на объединение активов, концентрацию бизнеса и сохранение позиций. Процесс слияний и поглощений способствует укрупнению бизнеса, благодаря которому появляется на рынке крупные компании вместо нескольких небольших организаций. Сегодня слияния и поглощения представляют собой популярный прием развития, который могут использовать даже самые крупные корпорации.
На развитие процесса слияний и поглощений большое влияние оказала мировая глобализация экономики. Чаще всего слияния и поглощения оценивают с позитивной стороны, т.к. они предлагают компаниям стратегию активного роста, где можно не только занимать свою ниши на рынке, но и стать лидером в данной отрасли. Это возможно благодаря объединению двух и более компаний. Помимо объединения, слияние и поглощение может проводиться как взятие под контроль одной компании всех функций другой компании. Большинство компаний и организаций хотят увеличить свой масштаб, сэкономитть издержки, получить эффект синергии. Для того, чтобы добиться поставленных задач руководство компаний выбирает именно стратегию слияния и поглощения.
Процесс слияния и поглощения может произойти по различным обстоятельствам. Крупные и средние компании выкупают другие фирмы для того, чтобы расширить свой ассортимент производства. Другие пытаются избавиться от конкуренции, выкупив другие фирмы. Владельцы некоторых компаний убеждены в том, что смогут лучше и эффективнее управлять другой организацей, чем ее владельцы. Еще одним поводом для слияния и поглощения может быть уменьшие собственных расходов компании и так далее. Одним из самых ярких примеров данного процесса является сделка, состоящаяся в 1995 году. Известная по всему миру компания Walt Disney приобрела компанию CapitalCities/ABC (телевизионный канал), так как хотела демонстрировать свои фильмы и другие программы по своей собственной сети. Таким образом, сделка стала выгодной для обеих сторон.
Главной целью процесса слияния и поглощения является эффект синергии, а именно преимущество, которое получают стороны от совместной деятельности. Главной целью любого слияния или поглощения является увеличение эффективности, понижение затрат. Чаще всего эффективность и продуктивность повышаются при помощи понижения затрат предприятия.
Ключевые факторы, которые содействуют слияним и поглощением, принято разделять на четыре категории:
- всемирная либерализация, присущая экономическим отношениям;
- либерализация движения капитала;
- высокая значимость научно—технического развития общества;
- издержки на транспортировку и коммуникации.
В современной экономической действительности практически невозможно определить форму объенения компаний. Это может быть как слияние, так и поглощение т.к. заметить разницу между ними могут не все. Несмотря на то, что в том и другом случае происходит приобретение бизнеса, есть ряд существенных отличий. Чаще всего слияния и поглощения используются как синонимы, поэтому для того, чтобы различить данные процессы, стоит обратиться к основным понятиям и характеристикам каждого из них.
Слияние компаний подразумевает прекращение деятельности нескольких юридических лиц и создание новой компании на основе их совместной деятельности и объединения. Таким образом, это представляет собой исключительно объединение нескольких субъекто, благодаря которому начинает свою работу новая организация. Важным условием является то, что после объединения компании юридически ликвидируются. Обычно подобные компании равны по размеру, имеют одинаковое количество активов и представляют друг для друга равных партнеров.
За границей все объединения компаний, благодаря которым появляется новая структура, принято называть слиянием. Но есть очень важное различие – одна из объединяющихся компаний может продолжать свою деятельность, делая ее основной после объединения. Если исходить зи норм российского законодательства, то слияние – это реорганизация юридических лиц, после которой происходит "возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних".
Слияния принято разделять на следующие виды
горизонтальные;
вертикальные;
конгломератные.
Объединение двух фирм, принадлежащих к одному бизнесу (одной отрасли) с целью увеличения доли на рынке и снижения себестоимости, принято называть горизонтальным слиянием. Иными словами это объединение двух конкурирующих компаний, которые занимаются одним и тем же и находятся в одной нише. Например, банковские слияния, в частности, объединение Chemical Bank с Chase Bank или слияния таких нефтяных гигантов, как Exxon с Mobil или British Petroleum (BP) с Amoco.
В вертикальном слиянии участвуют компании, относящиеся к разным стадиям производственного процесса. Это соединение некоторого количества компаний, одна из которых является поставщиком сырья для другой. Пример слияния компании Walt Disney с CapitalCities/ABC демонстрирует вертикальное слияние. Disney был производителем развлекательного содержания, а CapitalCities/ABC выступала в роли распространителя этого содержания. Disney планировала использовать ABC для показа широкой аудитории мультфильма «Король Лев» и других своих последних творений.
Конгломератным слияние считается тогда, когда объединяются компании, находящиеся в разных отраслях, но это нисколько не мешает их объединению. Данный тип слияний был очень популярен в прошлом веке, когда компании не были поставщиками, потребителями или конкурентами, могли свободно объединяться и продолжать деятельность. Ближе к концу прошлого века конгломератные слияния почти утратили свою популярность, а образованные конгломераты, объединившиеся примерно 20-30 лет, стали распадаться из-за новых объединений и новых типов слияний, которые начались из-за изменений в мировой экономике. Одним из самых ярких примеров когломератного слияния является слияние компании Ligget&Meyers, известной благодаря производству сигарет, с компанией Alpo – компанией по производству корма для собак. Конгломератное слияние позволило объединить хозяйствующие субьекты несмотря на то, что они находились в разных отраслях. Еще одним примером конгломератного слияния является объединение компаний General Mills, производящей головые завтраки и другие продукты, с компаниями по производству одежды, транспортной компанией по перевозке багажа и фирмой, производящей игрушки.
Если одна компания полностью выкупает другую компанию, все ее объекты и активы, которая чаще всего является менее крупной, то это называют поглощением организации. Термин поглощение произошло от английского слова «acquisition», подразумевающего собой процесс передачи полного контроля активов и деятельности компании другой, более крупной и влиятельной организации, которая принимает на себя управление как ее деятельность, так и абсолютным или частичным правом собственности на ту или иную компанию.
Чаще всего поглощение компании также влючает покупку практически всех или большей части акций предприятия на бирже. Это является популярной практикой при поглощениях т.к. помогает обеспечить полной контроль над деятельностью предприятия. Благодаря поглощению компаний, в экономику был введен новый термин – «акула бизнеса». После пошлощения, мелкая компания перестает иметь свой юридический статус и осуществлять какую-либо деятельность. В таком случае, все активы переходят в полной управление, так называемой, компании-акулы. Она может их использовать, продавать и всячески распоряжаться. А крупная организация становится еще больше по своему масштабу, увеличиваются ее собственные активы и она становится более влиятельным игроком на рынке.
Поглощение может также присутствовать в том случае, когда происходит корпоративный конфликт. В настоящее время, на рынке осуществляет свою деятельность большое количество компаний-поглотитель. Для примера, американская компания Google уже поглотила такие крупные компании, как YouTube, Begun и другие компании, производящие товары и услуги для жителей всех стран мира.
Регулярно выпускаются статистические данные по слияним и поглощениям. Все крупные сделки освещаются в мировой прессе, а данный рынок развивается стремительно. На слияние и поглощение готовы как мелкие компании, желающие получить помощь от более крупных и развитых компаний, так и средних по размеру фирм, желающих увеличить собственную прибыль, эффект синергии.
К отличительным чертам рынка слияний и поглощений относится то, что к нему проявляют интерес как высший менеджмент различных компаний, так и все члены делового сообщества, государственных структур и потребители. Потребителей интересует судьба полюбившихся компаний, поэтому их деятельность, слияния и поглощения пользуются интересом в широкой общественности.
Слияния проводятся с целью укрупнения бизнеса, благотворно влияют на его развитие, обеспечивают стабильность и доход. Другие формы реорганизации компаний не могут гарантировать положительного исхода, поэтому представляют собой не надежный вариант развития для детяльности той или иной компании.
Слияния и поглощения – важный этап для деятельности любой компании и важное событие для эффективности работы в целом. Очень важным и необходимым условием для обеспечения правомерной деятельности реорганизуемых обществ является наличие правовой защиты на государственном уровне. Важным остается то, что необходимо не только сохранить благоприятный климат для развития бизнеса, но и корректировать сопутствующие экстерналии при помощи регулятивного вмешательства государства.
Таким образом, можно сделать вывод, что такие процессы, как слияние и поглощения, являются важными процессами для современной экономики. Несмотря на схожесть этих понятий, они имеют разное значение и могут принести в компании различные изменения. Чаще всего более мелкие и средние компании предпочитают слияния для того, чтобы сохранить свои позиции на рынке, повысить эффективность и продолжить осуществлять свою деятельность.


2. Источники правового регулирования слияний и поглощений в странах континентального и общего права

Становление и закрепление источников правового регулирования в странах континентального и общего права представляло собой долгий и сложный процесс. Он начался в начале 1970-х годов, когда остро встал вопрос о реорганизации акционерных обществ. По требованию стран Европейского Экономического Сообщества началась разработка первой международной унификации.
Первый бюллетень, описывающий правила о слияниях акционерных сообществ, был выпущен в 1973 году. В нем были описаны основные положения касательно слияний в конгломераты, покупку активов и дальнейшая деятельность конгломерата, которая учитывала интересы обеих сторон сделки. Данный проект не был закреплен на законодательном уровне по ряду причин

. На тот момент, вопросы слияний и поглощений не были изучены в полной мере, поэтому сложно было подвести все возможные процессы под единый алгоритм. Тем более, необходимо было учитывать специфику законодательств всех стран-участниц Европейского Экономического Сообщества. Понятия слияний и поглощений трактовались по разному во всех стран, что также осложняло процесс унификации. Общий стандарт потребовал бы одинакового описания данных процессов в законодательстве всех стран-участниц. Необходимо было бы не только закреплять понятия слияний и поглощений, но и понятие юридических лиц, ценных бумаг и других, что было невозможным для того времени и переходной экономики стран.
Спустя практически пять лет Европейским Союзом был разработан и внедрен другой документ, представляющий собой достаточное количество данных для унификации законодательств стран-участниц. Это был первый опыт и уникальная попытка создания подобного документа для столько крупной территории, включающей деятельность большого числа компаний и организаций. Это стало возможным благодаря тому, что институты стран-участниц стали более системными, обрели свой характер и стабильную государственностью Совет ЕС и Комиссия ЕС имеют право разрабатывать и закреплять необходимые директивы, способствующие координации и развитию норм закона государств-членов. Данные документы являются важной частью существующей Программы гармонизации права компаний Европейского Союза.
Реорганизация акционерных обществ в ЕС регулируется несколькими важными документами:
Третья директива «О слияниях» № 78/855/ЕЕС от 9.10.1978 г.;
Шестой директивой «О разделении» № 82/891 /EEC от 17.12.1982 г.;
Тринадцатой директивой о приобретении акций или долей компании
№ 2004/25/СЕ, принятой 21 апреля»2004 г.
Данные документы закреплены в Европейском Экономическом Сообществе и государства-участники обязуются следить за их исполнением в своих странах. Каждый документ по-своему уникален и представляет собой источник правового регулирования слияний и поглощений в странах континентального и общего права.
Директива «О слияниях» представляет собой первый документ, регулирующий порядок слияния в Европейском Экономическом Союзе. В ней отмечается не только порядок слияний, но и недействительные слияния, порядок их признания.
В шестой директиве упор делается на юридические слияния. В третьей директиве подобного описания подробного юридического слияния не было. Важным пунктом является правопреемство компании при помощи слияния без ликвидации, его универсальность и допустимость. В шестой директиве обозначается процесс поглощения и процесс образования новой компании при помощи слияния. Это является новшеством в законодательстве Европейских стран и носит обязательный характер.

Шестая директива отмечает, что перед началом процесса слияния, должен быть предоставлен пакет документов, описывающих проект и все условия для будущего слияния. Эти документы должны быть оформлены как минимум за месяц до собрания, проводимого для акционеров. На данном собрании будет рассматриваться и обсуждаться будущий процесс, его условия и возможности.
В документе отдельным пунктом выносятся необходимые документы, которые должны быть представлены акционерам. Это важная и необходимая мера для защиты их интересов. Должны быть представлены следующие документы:
проект об условиях слияния;
годовые финансовые отчеты и ежегодные отчеты сливающихся компаний за три предыдущих года;
письменный отчет, который был разработан административным или исполнительным органом. В нем подробно описываются условия слияния, все процессы и возможные последствия.
Большой упор в рассматриваемой директиве делается на то, что состоявшееся слияние станет сложнее признать недействительным. Поэтому отдельным пунктом выносится перечень главных оснований, благодаря которому слияние может считаться недействительным:
несоблюдение требований превентивного контроля;
несоблюдение формы документов, которые устанавливаются национальным законодательством;
недействительность решения общего собрания акционеров.
Еще одним важным нововведением является то, что процесс слияния, должен подвергаться проверке. Независимые контролеры могут проверить весь процесс на соответствие установленным на законодательном уровне нормам. В шестой директиве отмечаются интересы рабочих с предприятий, участвующих в процессе слияния. Важно отметить то, что интересы рабочих должны учитываться на собрании акционеров тех сообществ, которые будут реорганизованы.
Тринадцатая директива была принята спустя более двадцати лет, после принятия шестой директивы «О разделении». Она была принята в 2004 году и в данной директиве закреплялись основные операции, характеризующие поглощения компаний.
В отдельном документе описывается налогообложение для тех компаний, которые осуществляют процесс слияний или поглощений, описывается в Шестой Директиве № 90/434 от 23.07.1990 г. Контроль независимыми экспертами и их деятельность так же регулируется регламентом, изданным в 2004 году. Данный регламент разрабатывался во время реформы для законодательства Европейского Сообщества
Необходимо отметить, что кроме общепринятых директив и законов, распространяющихся на все государства-участницы Союза, в каждой стране есть свои самостоятельные нормативно-правовые акты, описывающие процесс слияний и поглощений компаний.
Немецкое законодательство представляет собой один из самых ярких и полных образцов, описывающих процесс реорганизации компаний в странах континентального и общего права. Именно в Германии был разработан и внедрен еще в 19 веке закон, определяющий рассматриваемые понятия. Новое законодательство базировалось именно на данном определении, где слияния являлось прекращением деятельности компании при помощи передачи имущества, долгов и акций другой компании.
В настоящее время в Германии действует Закон о реорганизации. Он не только определяет особенности слияний и поглощений, их характеристику и перечень необходимых действий, но и определяет формы слияния. Они могут быть следующие:
путь принятия. Данный вид слияния позволяет передать имущество, активы и прочее другому существующему объекту, осуществляемому хозяйственную деятельность на рынке;
путь создания нового общества. Данный вид слияния подразумевает собой передачу имущества одного или нескольких обществ другому, что повлечен создание нового хозяйствующего объекта, который будет осуществлять свою деятельность на рынке.
Важно отметить, что путь создания нового общества соответствует российскому толкованию понятия «слияние». Путь принятия, в свою очередь, соответствует российскому понятию «присоединение».
Отдельно в разных стран Европейского Союза отмечается слияние без ликвидации. Это позволяет передать предприятие во время осуществления его деятельность. Данный вид слияния позволяет не получать согласие кредиторов на подобный процесс. Слияние без ликвидации устанавливает институт универсального правопреемства. Слияние, закрепленное на законодательном уровне, не только обеспечивает законность самого процесса, но и обеспечивает защиту кредиторам. Оно также устанавливает их преимуществами перед кредиторами с поглощаемой стороны.
Существует целый ряд инструментов, обеспечивающих данную защиту на законодательном уровне
институт раздельного управления имуществом слившихся компаний;
в течение раздельного управления кредиторы обеих компаний имеют право только на собственное имущество этих компаний, без имущества, полученного в результате слияния;
в период раздельного управления имущество, полученное в результате слияния, не может быть предметом залога, ипотеки, на него не могут налагаться никакие обременения.
Одним из самых популярных законов, касающихся слияний и поглощений, в странах континентального и общего права является закон Уильямсона, который был выпущен в 1968 году. Он представлял собой объемный документ, где закреплялись следующие задачи:
регулирование тендерных предложений. До принятия Закона данная сфера практически не регулировалась в силу того, что подобных предложений практически не было;
установление процедуры и требования о раскрытии информации, касающейся слияний или поглощений. Это требование по большей части относилось к регулированию и защите прав акционеров, которым была необходима актуальная и достоверная информация о компании, ее акциях и текущем положении на рынке;
право акционеров брать время на принятие решений, касающихся тендерных предложений на рынке. В Законе Уильямсона отдельным пунктом фиксировалось то, что тендерное предложение может быть открыто не более 20 дней. За 20 дней компания должно принять акции, которые были выставлены на продажу. Данное положение несколько раз пересматривалось и неоднократно обсуждалось для того, чтобы разрешить акционерам изымать акции и распоряжаться ими полностью самостоятельно;
повышение доверия к рынку ценных бумаг. В условиях слияний и поглощений, именно открытость и достоверность информации необходима, а основной вектор поддержки был направлен на инвесторов.
Таким образом, можно сделать вывод, что источники правового регулирования в странах континентального и общего права достаточно разнообразны. Все положения, разработанные и принятые в Европейском Союзе, представляют собой унифицированные документы, на которые должны ориентироваться правительства государств-участниц данного сообщества.
Помимо общих положений, принятых на уровне законодательства Европейского Союза, у каждой страны-участницы есть собственные директивы и законы, контролирующие процесс слияний и поглощений на территории стран. Они имеют свои отличительные черты, особенности национальных экономик и свои предпосылки для их создания, закрепления на государственном уровне. Им должны следовать все организации, осуществляющие свою деятельность на территории определенного государства. Необходимо помнить о том, что данные законы должны быть разработаны и внедрены на основе более высших законов, принятых Евразийским Экономическим Сообществом, учитывать их рекомендации и вектор развития мировой экономики, ее либерализацию и свободное ведение бизнеса.


3. Источники правового регулирования слияний и поглощений акционерных обществ в Российской Федерации
защита право
Законодательная база Российской Федерации, регулирующая процесс слияний и поглощений, опирается на множество документов. Главными из них является Гражданский кодекс Российской Федерации, Федеральный закон «Об акционерных обществах» и Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Данные законы не только описывают понятия и процессы, но и гарантируют права акционеров, кредиторов и других лиц в них участвующих.
Основные положения, касающиеся реорганизации юридических лиц, описываются в четырех статья Гражданского Кодекса РФ (57-60 ст.), а в статье 104 ГК РФ описываются вопросы слияний и поглощений именно акционерных обществ.
Гражданский кодекс затрагивает моменты, которые относятся к слияниям и поглощениям юридических лиц вне зависимости от их формы и вида деятельности. Статья 57 ГК РФ описывает реорганизацию и объявляет причину отказа от данного определения в том, что происходит выделение общих признаков, при наличии которых та или иная деятельность могла бы квалифицироваться как реорганизация. В ГК РФ не определено понятие «реорганизация», только устанавливает определенные формы подобного процесса, описывает круг лиц, которые могут принимать решение об проведении процесса. В ГК РФ также закреплены основные гарантии для кредиторов юридического лица и то, что они смогут получить в случае проведения процесса реорганизации предприятия.
На законодательном уровне закреплены основные положения, позволяющие систематизировать и, впоследствии, контролировать данный процесс. В нем существует перечень прав и обязанностей, распространяющийся на участников процесса, их переход и изменения.
Федеральный закон «Об акционерных обществах» в статье 15-20 описывает не только реорганизацию компании, но и учреждение акционерного общества, его ликвидацию. В статье 15 описывается реорганизация акционерного общества, основные положения и правила, которых должна придерживаться компания при проведении данного процесса, в том числе во время слияния.
В статьях 75-76 описывается процесс выкупа акционерным обществом акций компании. Это может происходить только в том случае, если этого требует акционер. В Законе определен порядок для каждого возможного исхода для организации. К ним относится: создание акционерного общества, реорганизация, слияние, ликвидация. Отдельным пунктом описываются и, соответственно, закрепляются правовые положения акционеров, характеристика акционерных обществ и требования, предъявляемые к ним, а также права и обязанности участников. Все перечисленные меры обязательны к исполнению в каждом акционерном обществе.
Необходимо отметить, что новым в этом законе стало то, что он устанавливает приобретение более 30% акций открытого акционерного общества