Предмет гражданского и торгового права в зарубежных странах

Введение

Торговое и гражданское законодательство являются приоритетными отраслями во всех системах права. Однако четкое разделение существует не во всех странах. Развитие и активизация международных отношений влечет за собой необходимость изучения подхода к разделению данных отраслей, а также к выделению их предмета, поскольку знание иностранного законодательства позволяет не только правильно выстроить взаимоотношения, но и улучшить национальное законодательство
Изложенное выше позволяет сделать вывод об актуальности темы, выбранной для исследования.
Объектом исследования в данной работе является подход к разделению права на торговое и гражданское в зарубежных странах.
Предмет – торговое и гражданское права зарубежных стран.
Целью настоящей работы является исследование и анализ предмета торгового и гражданского законодательства зарубежных стран.
Для достижения поставленной цели необходимо решить следующие задачи:
• раскрыть понятие гражданского и торгового права как самостоятельных отраслей;
• охарактеризовать источники гражданского и торгового права в зарубежных странах, выявить их дуализм;
• провести сравнительный анализ прав и обязанностей сторон в договоре купли-продажи в различных правовых системах стран мира.
В процессе написания данной работы использовались формально-логический метод, сравнительно-правовой и иные методы научного познания.
Работа состоит из введения, двух глав, заключения и списка использованных источников.
1. Гражданское и торговое право как отрасли частного права

Термин «гражданское право» появился во времена Древнего Рима и обозначал в то время частное право, то есть регулирующее вопросы правоотношений между гражданами, которые вправе были выступать участниками гражданского оборота.
Как указывает В.М. Корякин, предметом гражданского и торгового права зарубежных стран являются имущественные и личные неимущественные отношения равный и независимых субъектов1. Не оспаривая данного утверждения, можно предположить, что в определенном смысле частное право противопоставляется праву публичному, исходя из объекта охраняемых прав и характера взаимоотношений между сторонами. Деление права на частное и публичное – это основная классификация, которая используется для построения правовых институтов в странах, принадлежащих к романо-германской правовой системе.
Имущественные отношения включают в себя не только вопросы обращения имущества как объекта материального мира, но и прав на него. Понятие имущественных прав гораздо шире, поскольку включает в себя, например, правоотношения по поводу объектов интеллектуального права. Личные неимущественные отношения основаны на неотчуждаемых правах, принадлежащих каждому человеку.
Права на имущество могут отчуждаться любым, не запрещенным законом способом, быть предметом аренды, купли-продажи. Именно данный аспект имущественных отношений входит в круг тех, которые являются предметом торгового права. В отдельных странах, например, в Германии, существуют отдельные виды деятельности, которые регулируются не гражданским законодательством, а торговым. В качестве примера можно привести различные виды промысла, которые сопряжены с реализацией добытого, то есть предполагают необходимость торговли в том или ином (оптовая, розничная, осуществляемая постоянно или разово). При этом в разных странах, как отмечает Ю.А. Кицай, существует различный подход к формированию источников гражданского и торгового права. В Германии и Австрии существуют отдельные самостоятельные кодексы, то есть гражданский и торговый, однако помимо данных кодексов существует ряд законов, регулирующих отдельные аспекты торговли2.
Частное право, в отличие от публичного, которому присуща властная составляющая, регулирует правоотношения, основанные на свободном волеизъявлении, ограниченном только теми запретами, которые установлены законом или имеющим равную ему силу актом. Стороны гражданских правоотношений вправе самостоятельно определять круг лиц, с которыми они намерены взаимодействовать и тех, с которыми взаимодействие является нежелательным3.
Данной точки зрения придерживаются Цвайгерт К. и Кётц X. 4, указывая на то, что заключение договоров основано на принципах формальной свободы и равенства партнеров, при соблюдении обязательного условия о надлежащем исполнении обязательств.
Исследуя историю развития правовых систем, Рене Давид указывает на то, что в странах романо-германской системы развита кодификация норм права. По его мнению, право выступает в данной системе в качестве средства «регулирования отношений между гражданами; другие отрасли права были разработаны гораздо позднее и менее совершенны по сравнению с гражданским правом, которое и остается основой науки»5.
Говоря о романо-германской системе права, следует отметить, что она включает в себя частное и публичное право. Публично-правовыми отраслями права являются административное, конституционное, уголовное, а также международное публичное право. Семейное, трудовое, гражданское, а также международное частное право – это отрасли частного права. Особенность норм германского законодательства в числе прочего заключается в том, что некоторые отрасли, признаваемые в других странах самостоятельными, такие, например, как семейное, здесь являются частью другой отрасли (например, гражданского права).
Общепринятой точкой зрения является та, что торговое право как самостоятельная отрасль появилась достаточно давно, а свое развитие получило недавно, в конце девятнадцатого – начале двадцатого столетий. Нормы торгового права приобрели особую важность вследствие развития торговли не только на внутреннем рынке государства, но и на внешнем, когда связи между различными государствами стали расти и развиваться.
В основе торгового права лежат договорные отношения, которые существуют и развиваются исходя из принципа равенства сторон, свободы волеизъявления и выбора круга контрагентов, иначе говоря, свободы договора.
В теории гражданского права есть и иная теория, суть которой заключается в том, что принципиальных различий между частным и публичным правом не существует, что подобное деление отраслей права является неверным, как возникшее в период рабовладельческого строя, и утратившее смысл с отменой рабства.
Представляется, что первая из изложенных теорий сходства и различия частного и публичного права ближе к истине, поскольку в основу классификации положены различные правоотношения. Если равенство людей в современном мире признается высшей ценностью, а права всех и каждого могут быть ограничены только в той мере, в какой это необходимо для соблюдения прав и законных интересов третьих лиц, а также государства, как объединяющей всех структуры, то правоотношения между гражданином и государством, к которому он принадлежит, не могут быть равными.
В основе правоотношений между гражданином и государством, которые являются предметом публичного права, лежит идея передачи властных полномочий абстрактному институту – государству, которое реализует их через специально созданные структуры, осуществляющие свою деятельность в соответствии с нормами права.
Итак, можно сделать вывод, что гражданское и торговое право являются отраслями частного права. Основной критерий деления – это наличие либо отсутствие свободы построения взаимоотношений между субъектами правоотношений. Публичное право предполагает наличие подчинения и властеотношений. Частное право же строится на свободе отношений, на свободе выбора субъекта взаимодействия. Вместе с тем предмет гражданского и торгового права в разных странах отличается, потому что в некоторых случаях в предмет гражданского права входят те отношения, которые более правильно было бы определить как отношения, регулируемые семейным правом.

2

. Общая характеристика источников гражданского и торгового права, дуализм права

Рене Давид, исследуя вопросы определения и характеристики источников права романо-германской системы, отмечает, что вопрос определения источников в системе права каждого государства специфичен для каждой отрасли. Он указывает, что законодательство стран романо-германской системы относится к так называемому «писаному праву», где вся система основана именно на законодательных актах, а все иные источники права являются вторичными, подчиненными6. Не оспаривая данного утверждения, стоит отметить, что в англо-саксонской системе права доминирует судебный прецедент как источник права. При этом, однако, существуют законы, которые формально имеют высшую силу, но, например, в США доминируют все же судебные прецеденты.
Структура построения правовых норм и законодательных актов Германии является характерной для всех стран романо-германской семьи, которой свойственная иерархичность. Германия относится к числу стран, где развита кодификация законодательства, что значительно облегчает его восприятие и изучение, в отличие, например, от законодательства США, где количество нормативных актов, регулирующих вопрос очень велико, кроме того, акты существуют на всех уровнях власти, начиная от федерального законодательства, и заканчивая нормативными актами на местах7.
Анализируя источники права, Р. Давид сравнивает кодифицированные и простые законы. При этом он указывает, что кодифицированные законы в большинстве стран Европы содержали в себе не только нормы узкой отрасли права, но и смежных отраслей, в связи, с чем отдельные исследователи признают их верховенство по отношению иным законам. Р. Давид не соглашается с данной точкой зрения, полагаю, что законы вне зависимости от того, кодифицированы или нет, должны иметь равное положение в системе права8.
Данная точка зрения, возможно, справедлива для системы права Германии, однако подобный подход не везде применим, поскольку, в разных странах, например, в Российской Федерации кодифицированные законы действительно стоят над иными и это прямо закрепляется в кодексах, так же, как и необходимость принятия иных законов в строгом соответствии с кодифицированными актами.
В Германии существует торговый кодекс наряду с гражданским законодательством. Появление подобных законодательных актов, регулирующих, фактически не две разных отрасли, а одну основную – гражданское право и ее подотрасль – торговое право, именуется дуализмом права. Источниками гражданского и торгового права Германии являются Гражданское и Торговое уложения.
Гражданское и торговое законодательство в Германии, как и во многих иных странах романо-германской системы, разделяются исходя из субъектного состава правоотношений. Торговое право, регулирует вопросы предпринимательской деятельности и устанавливающее ответственность за нарушения, которые существуют в данной сфере. Включение положений об ответственности непосредственно в кодифицированный источник права, а не выделение их как в самостоятельную отрасль или подотрасль – это особенность не только торгового, но и гражданского права Германии.
Учитывая, что субъектами торгового права являются лица, осуществляющие деятельность, направленную на систематическое извлечение прибыли, то есть занимающиеся коммерцией, Торговое уложение Германии в качестве существенных и обязательных условий определяет возмездность сделок, построение правоотношений на основании повышенной защиты доверия, наличии соответствующего опыта, прозрачность условий договоров.
Существенным признаком предпринимательской деятельности является оперативность принятия решений, в связи, с чем в нем минимизировано количество формальностей. Как следствие, возможность возражать по поводу того или иного условия сделки после ее заключения, отсутствует у сторон, определившихся в своем мнении и выразивших его другой стороне. Сведения о контрагенте, как о добропорядочном, добросовестном, являются порой, решающими при принятии решения о заключении сделки9.
Следовательно, сбор и анализ данных о потенциальном участнике договора являются важными в странах романо-германской системы. Здесь можно отметить, что в последние годы подобные правила нашли свое отражение и развитие и в законодательстве Российской Федерации. Учет данных об участниках предпринимательского оборота во многих странах, в том числе в Германии осуществляется путем ведения соответствующих реестров.
Представляется необходимым отметить, что далеко не во всех странах гражданское и торговое законодательство выделяются как самостоятельные отрасли права. Точка зрения, сторонники которой придерживаются мнения об отсутствии необходимости выделения торгового права в самостоятельную отрасль, представляется верной, потому что в противном случае будет иметь место фактически дублирование одних и тех же норм права, разделенных только по одному признаку – цели заключения торговых сделок. Если торговля осуществляется постоянно, как самостоятельный вид деятельности, в ней применимы положения торгового права. Иные сделки, совершаемые либо разово, либо в личных неимущественных целях, должны регулироваться нормами гражданского права, как это происходит в Германии.
Германское торговое уложение, являясь нормативным актом, который регулирует правоотношения профессиональных участников торгового оборота, регулирует также отношения, вытекающие из договоров перевозок, экспедиции и даже перевозки пассажиров, осуществляемой как самостоятельный вид предпринимательской деятельности. Соответственно, торговое право Германии является узкой отраслью, которая отчасти сочетает в себе отдельные положения иных отраслей, касающихся сопряженных с ней вопросов.
Достаточно сложно оценивать обоснованность или необоснованность подобного подхода к формированию узких отраслей права. С одной стороны, достаточно логично соединение положений, касающихся торговли с нормами о перевозках, в связи с тем, что торговля всегда подразумевает необходимость перемещения товаров, отсюда следует обоснованность включения отдельных отраслевых норм в кодифицированные источники права о торговле.
В странах романо-германской системы велико значение традиций и обычаев, которые также рассматриваются как источники права. Традиции и обычаи расцениваются в семьях романо-германской системы не как прямые источники, а как основа для толкования именно законодательных актов.
В этой части переоценить их значение достаточно сложно. Законодательство Германии, как и законодательство иных стран, не совершенно, в нем есть пробелы и отдельные, не регулированные напрямую нормами права вопросы, вследствие чего возникает вопрос о возможности применения аналогии права и аналогии закона, а также о толковании норм права.
К. Цвайгерт и Х. Кётц, характеризуя Гражданское уложение Германии, высказали интересную и заслуживающую внимания мысль о том, что, невзирая на сложные и труднодоступные для понимания обывателя формулировки, которые использованы в данном нормативно-правовом акте, их формулировки отличаются точностью, не допускают двусмысленного толкования и имеют один и тот же смысл на протяжении всего Гражданского уложения (кодекса)10.
Толкование норм права и норм закона достаточно сложный вопрос. От того, насколько верно будут истолкованы те или иные положения, зависит их правильное применение на практике. Именно здесь обычаи и традиции выступают своего рода показателями и подлежат применению для устранения разночтений