Уголовно-правовая характеристика незаконного распространения фонограмм

Одним из признаков состава преступления является объект преступления. Объект преступления - это элемент, с которого начинается квалификация любого преступления. Можно выделить две основные позиции относительно понимания объекта преступления:
объект преступления - те общественные отношения, которым деянием причиняется реальный вред либо создаётся угроза причинения вреда;
объект преступления - те общественно-значимые интересы, которым преступлением причиняется вред или создаётся угроза причинений вреда.
Как отмечает Н.В. Сердюков общим объектом преступления являются общественные отношения, которые находятся под уголовно-правовой охраной от преступных посягательств. В частности, применительно к ст. 146 УК РФ общим объектом преступления будет являться общественные отношения, находящиеся под уголовно-правовой охраной от преступных посягательств.
Родовой объект - совокупность общественных отношений и интересов, которые взяты под защиту главой Особенной части УК.
Так как ст. 146 находится в разделе «Преступления против личности», то родовым объектом можно назвать общественные отношения, возникающие в сфере охраны личности. Как считает Н.В. Сердюков «родовым объектом преступления является личность либо права личности» [30].
Предметом преступления по ч.2 ст.146 УК РФ являются объекты авторских и смежных прав, контрафактные экземпляры произведении и фонограмм, поскольку они указаны непосредственно в самой статье. Как раннее было отмечено, что предмет преступления является материальной вещью, данную точку зрения поддерживает большинство авторов.
Также в судебной практике лица, совершающие преступления посягают на произведения: музыкальные, аудиовизуальные и иные.
В приговоре Таганрогский городской суд Ростовской области от г. было указано, что Матвиенко О.В., имея единый умысел на незаконное хранение контрафактных экземпляров произведений в целях сбыта в крупном размере, действуя в составе группы лиц по предварительному сговору с Матюшиной Н.С. хранил в помещении магазина с целью сбыта DVD-диски с записанными на них контрафактными аудиовизуальными произведениями.
Основываясь на анализе судебной практики по ст.146 УК РФ (2010-2017 г.) можно выделить объекты авторских и смежных прав, на которые наиболее часто направлены незаконные действия.
Стоит обратить внимание на понятие «контрафактный экземпляр произведения и фонограмм», которое указано в ч.2 ст. 146 УК РФ. Поскольку правовое регулирование объектов авторских и смежных прав предусмотрено в ГК РФ, то понятие «контрафактный экземпляр произведения и фонограмм» в гражданском законодательстве не предусмотрено.
Понятие «контрафактность» разъяснено в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 26 апреля 2007 г

. № 14 «О практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских и патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака» и является оценочным: «суд должен оценивать все фактические обстоятельства дела, в частности, обстоятельства и источник приобретения лицом указанного экземпляра, правовые основания его изготовления или импорта, наличие договора о передаче (предоставлении) права пользования (например, авторского или лицензионного договора), соответствие обстоятельств использования произведения условиям этого договора (выплата вознаграждения, тираж и т.д.), заключение экспертизы изъятого экземпляра произведения» [28].
Суды нижестоящей инстанции в полной мере руководствуются критериями, указанным данным постановлением.
Такая ситуация является существенным недостатком законодательства. Соответственно возникает противоречие между уголовным и гражданским законодательством в определении понятия «контрафактность».
В литературе есть точка зрения, что контрафактные произведения и фонограммы не являются предметом преступления, предусмотренного ст.146 УК РФ, так как при изготовлении копий таких произведений затрагиваются лишь права на него, а не сам результат интеллектуальной деятельности [13]. Такая позиция, на наш взгляд, является достаточно спорной. В теории уголовного права большинство авторов считают, что предмет преступления является материальным предметом, понятие контрафактного произведения, фонограммы не закреплено в законодательстве. Гражданское законодательство не разграничивает понятия контрафактные произведения и фонограммы с понятием «результаты интеллектуальной деятельности».
Для решения данной проблемы необходимо в раздел VII ГК РФ внести изменения, а именно термин «контрафактность» или контрафактные произведения и фонограммы.
Понятие контрафактные произведения и фонограммы стоит заменить. Такой вариант вполне обоснован, обратимся к опыту зарубежного уголовного права. Другой вариант заменить в ст.146 УК РФ понятие контрафактные произведения и фонограммы на иное близкое по значению понятие.
Предмет преступления, предусмотренного ст.146 УК РФ, конечно же, должен быть выражен в объективированной или материальной форме, т.е аудиовизуальные произведения или фонограммы должны быть выражены на носители информации для их воспроизведения или иного использования.
Объективная сторона преступления, предусмотренного ч.2 ст