Правовой обычай

Правовой обычай – источник права, который сформировался в ходе истории. Обычай считается правовым, если он признан на государственном уровне.
Этого мнения придерживается И.В. Михайловский, он отмечает, что «безусловно-обязательную силу (то есть юридический характер) обычай получает только от признания государства в той или иной форме».
Но при этом, обычай, как правило, не закреплен на законодательном уровне. Так, в Гражданском Кодексе определяют обычай следующим образом: «Обычаем признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Обычаи, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениями законодательства или договору, не применяются».
Рассмотрим следующие критерии правового обычая:
1. Длительное время существования. Г.Ф. Шершеневич полагает, что правовые обычаи являются «выражением предшествовавшего им народного правосознания».
2. Правомерный характер.
3. Не противоречие нормативно-правовым актам

.
4. Относится к нравственности, не нарушает нормы морали. П.Г. Виноградов утверждает: «Обычай, будучи основан на национальном характере и на воззрениях народа, является внешним выражением скрытых принципов, которые, наверное, в гораздо большей степени совпадают с понятием о справедливости, свойственным данному обществу, чем искусственные создания государственной власти или научной юриспруденции».
С данным критерием соглашаются не все ученые, они отмечают, что на протяжении всей истории Российского государства встречались обычаи, противоречащие морали. Е.Н. Трубецкой отмечает: «Указание на безнравственность таких обычаев, как дуэль и родовая месть, разумеется, не может служить аргументом против их правового характера… есть много норм, прямо безнравственных по содержанию (например, крепостное право) и вместе с тем – несомненно, юридических».
5. Предложен обществом, а не государством. Правовой обычай представляет собой «общенародное убеждение в его непосредственной и естественной форме…» .
6. Неоднократная повторяемость. В.М. Хвостов отмечает: «Под именем обычая разумеется юридическая норма, получившая обязательную силу вследствие долговременного применения ее на практике и привычке к ней народа