Общая характеристика договора эскроу

Аннотация: В статье даётся общая характеристика института эскроу в гражданском праве РФ, определяются его гражданско-правовые границы. Автор говорит о зарубежной и отечественной практик применения договоров эскроу, указывает на цели и формы применения договора эскроу и его признаки. Особое место в статье занимает анализ участия нотариуса в указанном договоре, дается критический анализ действующих положений ГК РФ и предлагаются возможные пути их изменения.
Ключевые слова: договор эскроу, эскроу-агент, признаки договора условного депонирования, цели договора эскроу.
Реформа отечественного кодифицированного гражданского законодательства характеризуется заимствованием ряда категорий и институтов, уже зарекомендовавших себя как достаточно эффективные в мировой правовой практике. Особое место среди перечисленных правовых институтов занимает институт эскроу. С точки зрения Н.С. Ковалева, договор эскроу является одной из наиболее востребованных в мире категорий, способных обеспечить защиту сторон договора при высоком риске неисполнения обязательств.
Договор эскроу – это создание и обеспечение гарантий встречного исполнения обязательств. Для такого обеспечения в подобных отношениях появляется третья сторона – так называемый «эскроу-агент», функция которой – концентрация имущественных ценностей (речь идет о вещах, документах, денежных суммах), передача которых должна состояться по основному договору.
Отечественная практика регламентирует выполнение функций эскроу-агента нотариусом. Прямым упоминанием об этом является диспозитивная норма ст. 926.1 ГК РФ, указывающая на нотариуса в качестве эскроу-агента.
Значительный опыт применения договора эскроу имеют западные страны. Как указывает Л.Ю. Василевская, в Германии договор эскроу - это непоименованный, предусматривающий различные варианты взаимоотношений договор с определенными элементами правовой конструкции хранения (Treuhand, Treuhandkonto). Данный договор широко применяется в гражданском обороте при совершении сделок с недвижимостью, ценными бумагами, дорогостоящим движимым имуществом.
Говоря об истории возникновения института эскроу, можно отметить непосредственное его формирование в американской правовой системе, в свою очередь заимствовавшей данный вид договора из общего права Англии.
Сам термин «эскроу» уходит корнями в англо-французское «escrowe», а еще ранее – в старофранцузское escro, буквально обозначающее кусок ткани либо бумаги. Лингвистами отмечается также происхождение слова «эскроу» из нормано-французского escrit, а также латинского scriptum.
Мировая практика отмечает различные формы реализации отношений эскроу. Однако, наиболее распространенный вид – сохранение права собственности за должником, депонирующим имущество, до момента передачи агентом имущества бенефициару, при одновременном исполнении обязательства должника по передаче имущества агенту (т.е. момент исполнения – это момент передачи).
Решение по разработке нормативно-правового регулирования института договора эскроу в отечественной практики оформилось в виде предложения о сосредоточении норм по данному договору в отдельную главу второй части ГК РФ

. Изначальные планы законодателя (в соответствии с Проектом №47538-6) заключались в оформлении двух новых видов договорных отношений, к которым относились договор условного депонирования (эскроу) и договор счета эскроу. 2013 год охарактеризовался одобрением и законодательным оформлением договорной конструкции счета эскроу (ст. 860.7 ГК РФ). Цель такого счета – обеспечить сохранность и блокировку денежных средств на счете депонента для последующей передачи бенефициару.
Договор эскроу наравне с рядом договоров, регулирующих финансовую деятельность, вошел в девятый блок.
По причине своей высокой значимости договор эскроу обладает широким спектром в практике правоприменения. В зарубежных странах, это отношения по сделкам с недвижимостью, лицензионные отношения и передача активом в корпоративном праве.
Отечественная практика также имеет обширную сферу применения по критерию субъектного состава - от отношений физических лиц (в сфере продаж имущества и его депонирования) до отношений профессиональных субъектов, в том числе, и в предпринимательской сфере (ценные бумаги бездокументарного характера и их депонирования).
Наиболее эффективным применение договора эскроу может быть в ситуациях несовпадения сроков исполнения обязательств взаимного характера - случаи так называемого взаимного эскроу. Примером такого несовпадения являются опять же отношения по сделкам с недвижимостью, где между моментами заключения сделки и ее завершения проходит определённый временной интервал.
Несмотря на то, что спектр применения договора эскроу достаточно широк, цели применения в разных ситуациях остаются общими (рис.1.1).
Рисунок 1.1 – Цели применения договора эскроу
Нормативное определение договора эскроу дается законодателем в пункте 1 статьи 926.1 ГК РФ, в соответствии с которым по договору условного депонирования депонент принимает на себя обязательство по передаче на депонирование эскроу агенту имущества для исполнения обязательства депонента по передаче его другому лицу, в пользу которого осуществляется депонирование. В свою очередь, эскроу агент принимает на себя обязательство по обеспечению сохранности данного имущества и передаче его бенефициару при наступлении указанных в договоре условий.
Анализ приведенного нормативного определения договора эскроу позволяет констатировать, что данный договор сконструирован как консенсуальный, особенностью которого является хранение эскроу агентом имущества на протяжении всего срока его хранения вплоть до передачи бенефициару.
Необходимо сделать акцент на признаках договора условного депонирования. К ним можно отнести:
- наличие договора условного депонирования, инструкции эскроу-агента, основного договора;
- обособление имущества с помощью договора условного депонирования;
- обязательная возмездность услуг эскроу-агента;
- обязательное наличие эскроу-агента;
- отсутствие возможности отозвать имущество депонентом;
-отсутствие необходимости прекращения основного договора при отмене договора условного депонирования;
-передача права получателю лишь при выполнении условий договора условного депонирования.
В числе содержательных аспектов четко прописан вопрос о сроках депонирования