Совместитель предупрежден за две недели о выходе на работу вновь принятого работника

Увольнение совместителя правомерно. Об аннулировании трудового договора с основным работником работодатель может не сообщать совместителю и не восстанавливать его в должности. Обязанность восстановления в должности возникает у работодателя только на основании решения суда.
Статья 288 Трудового кодекса РФ предоставляет работодателю возможность прекратить трудовой договор с лицом, работающим по совместительству, в случае приема на работу работника, для которого эта работа будет являться основной, о чем работодатель в письменной форме предупреждает указанное лицо не менее чем за две недели до прекращения трудового договора.
Проверяя законность увольнения по ст. 288 ТК РФ, суды обращают внимание на наличие заключенного на момент увольнения совместителя трудового договора с постоянным основным работником, а также на изданный приказ о его приеме на работу. По мнению судов, в отсутствие приема на работу основного работника не может быть произведено увольнение работника, работающего по совместительству, иначе было бы необоснованное ограничение трудовых прав лиц, работающих на условиях совместительства (Апелляционное определение Белгородского областного суда от 23.10.2012 по делу N 33-3422, Определение Московского областного суда от 31.03.2011 по делу N 33-6794).
Трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с ТК РФ (ст. 16 ТК РФ).
Прием на работу, согласно ст. 68 ТК РФ, оформляется приказом (распоряжением) работодателя, изданным на основании заключенного трудового договора. Содержание приказа (распоряжения) работодателя должно соответствовать условиям трудового договора.
В силу ч. 2, 3 ст. 61 ТК РФ работник обязан приступить к исполнению трудовых обязанностей со дня, определенного трудовым договором. Если в трудовом договоре не определен день начала работы, то работник должен приступить к работе на следующий рабочий день после вступления договора в силу.
Таким образом, из приведенных положений трудового законодательства, а также судебной практики следует, что для обоснованного увольнения совместителя трудовой договор с работником, для которого эта работа будет являться основной, должен быть заключен как минимум за две недели до даты фактического начала исполнения трудовых обязанностей новым работником.
Кроме того, нормы ТК РФ не содержат условий о том, что дата заключения трудового договора и дата, с которой работник обязан приступить к исполнению трудовых обязанностей, должны совпадать . То есть дата выхода основного работника на работу может быть установлена в рабочий день, следующий за днем фактического прекращения трудовых отношений с совместителем.
Соответственно, если на момент увольнения работника-совместителя у работодателя был заключен трудовой договор с работником, для которого работа будет являться основной, то данное увольнение будет считаться правомерным, поскольку у работодателя имелись действительные основания для прекращения трудовых отношений с совместителем в соответствии со ст. 288 ТК РФ.
Верховный Суд РФ в Определении от 18.02.2010 N 4-В09-54 разъясняет, что факт заключения трудового договора свидетельствует о возникновении между сторонами правоотношений по трудоустройству, предшествующих возникновению непосредственно трудовых отношений. Правообразующим фактором, с которым у сторон трудового договора возникают соответствующие права и обязанности, является непосредственное осуществление работником возложенных на него трудовых функций.
Трудовые отношения возникают на основе свободного и добровольного соглашения обеих сторон трудового договора, при этом одним из основных признаков возникновения трудовых отношений является выполнение работником трудовой функции (ст