«Адвокат, осуществляющий защиту обвиняемого Денисова, встретился с Овечкиным, который находился на месте происшествия в то время, когда оно произошло, и наблюдал все обстоятельства его совершения. С согласия Овечкина защитник составил протокол его опроса, в котором изложил полученные от Овечкина сведения. Протокол содержал в себе также сведения о защитнике, Овечкине, месте и времени его составления. Он был подписан Овечкиным и защитником. Представив указанный протокол следователю для его приобщения к уголовному делу, защитник получил отказ в этом, мотивированный тем, что защитник не вправе самостоятельно составлять подобные процессуальные документы во время производства предварительного следствия. Оцените законность действий защитника и следователя».
Решение
Согласно части статьи 86 УПК РФ, защитник вправе собирать доказательства путем:
1) получения предметов, документов и иных сведений;
2) опроса лиц с их согласия;
3) истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии.
Бесспорно, что результаты адвокатского опроса смогут стать материалами уголовного дела только после их приобщения к делу лицом, осуществляющим расследование преступления, или судом. Согласно ст.119-120 УПК РФ, защитник вправе обратиться с соответствующим ходатайством, а в соответствии с положениями ч.1 ст.159 УПК РФ ходатайство должно быть рассмотрено
.
Однако никакой гарантии того, что заявленное ходатайство будет удовлетворено, и протокол опроса будет приобщен к материалам уголовного дела, действующим уголовно-процессуальным законом не предусмотрено. Практика показывает, что, как правило, следователи уклоняются от приобщения протоколов опросов к материалам уголовного дела, что в дальнейшем делает невозможным ссылаться на сведения, изложенные в адвокатском опросе.
Тем не менее, в части 1 ст.74 УПК РФ указано, что доказательствами по уголовному делу являются любые сведения, на основании которых суд, прокурор, следователь, дознаватель в порядке, определенном УПК РФ, устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, подлежащих доказыванию при производстве по уголовному делу, а также иных обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела.
Указание в ч.3 ст.86 УПК РФ на право защитника собирать доказательства, в том числе путем опроса лиц с их согласия, и предполагает обязанность следователя, дознавателя, прокурора, приобщить к материалам уголовного дела в качестве доказательств представленные защитником сведения, придав им свойства допустимости.
О том, что защитник вправе собирать и представлять доказательства, прямо предусмотрено законом: п.2 ч.1 ст.53 УПК РФ, ч.3 ст.86 УПК РФ.
Согласно ст.84 УПК РФ иные документы допускаются в качестве доказательств, если вложенные в них сведения, имеют значение для установления обстоятельств, указанных в ст.73 УПК РФ