Коммерческие обычаи в международном коммерческом праве

Введение

На обычай как основу МЧП ориентирует п. 3 ст. 28 Закона о международном коммерческом арбитраже. Источниками МЧП могут быть не все, а только часть обычаев. Обычаи должны быть признаны государством. Формы признания обычая государством могут быть многообразны. Так п. 2 ст. 285 КТМ при неполноте закона в уточнении рода аварии, дефиниции размеров общеаварийных убытков и их распределении отсылает к Йорк-Антверпенским правилам об общей аварии или иным международным обычаям торгового мореплавания. Иным видом признания в Российской Федерации международного обычая является обращение к нему в международном договоре, принятом в России и внесенным в отечественное право.
Форма санкционирования обычая в отношении коммерческих договорных правоотношений с иностранным элементом закреплена в п. 2 ст. 9 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров, какой предусматривает неизбежное использование обычая, о котором стороны знали или должны были знать, который в международной торговле известен и соблюдается в соответствующей области торговли. К ним принадлежат кодифицированные международные обычаи, включая гражданско-правовые отношения. Наиболее значимыми из них являются Международные правила толкования торговых терминов ИНКОТЕРМС 2000.
Функциональную роль в воспитании обычаев, используемых гражданско-правовыми отношениями с иностранным элементом, играют международные коммерческие арбитражи. В практике МКАС в качестве обычая, применимого к спорному правоотношению сегодня используются Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА.
Изучение коммерческих обычаев в международном коммерческом праве и определили актуальность темы нашего исследования.
Цель нашего исследования – изучение коммерческих обычаев в международном коммерческом праве
Для достижения цели решались следующие задачи:
Изучить коммерческие обычаи в международном коммерческом праве
Исследовать примеры коммерческих обычаев в международном коммерческом праве
Теоретическая и практическая значимость исследования диктуется тем, что изучение темы исследования относится к приоритетной задаче подготовки специалиста отрасли.
Методы исследования - теоретический анализ литературных источников по теме исследования.


Коммерческие обычаи в международном коммерческом праве

Междунаро́дное ча́стное пра́во – совокупность норм внутригосударственного законодательства, международных договоров и обычаев, которые регулируют гражданско-правовые, трудовые и иные частноправовые отношения, осложнённые иностранным элементом. Субъектами международного частного права являются юридические и физические лица, а также государства и международные организации.
Общепризнанные принципы и нормы международного права
Межгосударственные договоры
Национальные законодательства государств
Конституция РФ
Гражданский кодекс РФ (раздел 6. Международное частное право)
Семейный кодекс РФ
Федеральные законы
Судебная и арбитражная практика, в том числе практика международных коммерческих арбитражей (Арбитража при МТП, др.)
Международные обычаи и обыкновения
Важным источником исполнения гражданско-правовых отношений с иностранным элементом ст. 1186 ГК РФ называют обычай. На обычай как основу МЧП ориентирует п. 3 ст. 28 Закона о международном коммерческом арбитраже.
По ст. 1186 обычай "должен определять коллизионные нормы". Обычай делового оборота по п. 1 ст. 6 ГК должен быть источником международного частного права, если он содержит коллизионную норму.
Сказанное не бесспорно. Нельзя буквально следовать изложенному. Нельзя говорить, что все источники МЧП, указывающие как работать с гражданско-правовыми отношениями с иностранным элементом, должны включать только коллизионные нормы. К ним принадлежат материальные, унифицированные материально-правовые нормы международных договоров, специальные нормы российского законодательства, контролирующие внешнеэкономические связи. Два предшествующих обычаю вида источников МЧП по ст. 1186, содержат как коллизионные, так и материально-правовые нормы. Юридические начала для отнесения к обычаям, контролирующим гражданско-правовые отношения с иностранным элементом, только коллизионных норм в отличие от других видов источников МЧП по ст. 1186, исключение в этом качестве материальных норм отсутствуют.
Раздел VI ГК РФ заключает не только коллизионные, но и материально-правовые нормы, назначенные контролировать гражданско-правовые отношения с иностранным элементом. Тогда источниками МЧП являются не только коллизионные, но и материально-правовые нормы, это определяет законодательно фиксированный подход к коллизионной и материально-правовой природе источников МЧП по ст. 1186, которая не определяет исключения и для обычая.
Мерой употребления обычая источником МЧП по ст. 1186 устанавливается его признание в РФ. Поэтому источниками МЧП могут быть не все, а только часть обычаев. Важным является не ссылка на них в контрактах, а признание обычаев государством.
 Формы признания обычая государством могут быть многообразны. Это закреплено в международном коммерческом праве. Так п. 2 ст. 285 КТМ при неполноте закона в уточнении рода аварии, дефиниции размеров общеаварийных убытков и их распределении отсылает к Йорк-Антверпенским правилам об общей аварии или иным международным обычаям торгового мореплавания.
Иным видом признания в Российской Федерации международного обычая является обращение к нему в международном договоре, принятом в России и внесенным в отечественное право

. Форма санкционирования обычая в отношении коммерческих договорных правоотношений с иностранным элементом закреплена в п. 2 ст. 9 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров, какой предусматривает неизбежное использование обычая, о котором стороны знали или должны были знать, который в международной торговле известен и соблюдается в соответствующей области торговли.
 К ним принадлежат кодифицированные международные обычаи, включая гражданско-правовые отношения. Наиболее значимыми из них являются Международные правила толкования торговых терминов ИНКОТЕРМС 2000 – это документ Международной торговой палаты , унифицированные правила по документарным аккредитивам и по инкассо, унифицированные правила для гарантий по первом требованию и др.
Функциональную роль в воспитании обычаев, используемых гражданско-правовыми отношениями с иностранным элементом, играют международные коммерческие арбитражи. В практике МКАС в качестве обычая, применимого к спорному правоотношению сегодня используются Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА.
Например, в контракте между российской организацией (истцом) и германской фирмой (ответчиком) (дело N 11/2002, решение от 05.06. 2002 МКАС при ТПП РФ) было определено, что споры из него подлежат разрешению на основе общих принципов права lex mercatoria с одновременным указанием, что отношения по договору во всем, что в нем не предусмотрено, регулируются законодательством Германии и Российской Федерации.
В ходе возникшего судебного разбирательства МКАС пришел к выводу, что сторонами не осуществлен выбор права конкретного государства. С учетом этого и обстоятельств дела признано, что для разрешения спора достаточно применение общих принципов lex mercatoria, в качестве которых применены Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА.
 К Принципам международных коммерческих договоров разработанных НИДРУА, используемым при регулировании гражданско-правовых отношений с иностранным элементом принадлежат:
 1) свобода сторон входить в договор и назначать его условия;
 2) обязательность договора и вероятность его правки или прекращения по некоторым условиям или соглашению сторон;
 3) приоритет императивных норм применимого права (национального, международного, наднационального) перед положениями "Принципов";
 4) право сторон, кроме прямо закрепленных в "Принципах" примерах, исключить употребление "Принципов", отойти от любых их положений или трансформировать их действие;
 5) учет при истолковании "Принципов" их международного характера и их целей, содержа достижения единообразия в использовании;
 6) решение вопросов, прямо не дозволенных в "Принципах", в той степени, в какой это применимо по общим принципам;
 7) обязательность для сторон работать добросовестно и согласно стандартам честной деловой практики в международной торговле;
 8) связанность сторон всяким обычаем, относительно которого стороны договорились, и любой практикой, которую они определили, которые широко известны и устойчиво исполняются в международном обороте в области торговли, за исключением примеров, когда использование таких обычаев было бы неблагоприятным;
 9) порядок извещения сторонами друг друга, когда такие извещения требуются.
 По "Принципам", для их исполнения по контракту важно соглашение об этом от сторон. Основой для употребления "Принципов" может быть соглашение сторон о ассемблировании их контракта "общими принципами права" ("General principal of Law"), торговым правом ("lex mercatoria") или введения в контракт схожих выражений (например, как указано в комментарии к "Принципам", ссылка в контракте на "обычаи и обыкновения международной торговли" ("usages and customs of international trade").
Предусмотрено использование "Принципов" и в некоторых других случаях (при неосуществимости ратификации надлежащей нормы применимого права; для толкования и восполнения недостатков международных унифицированных правовых документов).
 Существенным является не ссылка на них в контрактах, а признание обычаев государством. Следует учитывать принципиальную разницу обычаев в смысле ст. 5 ГК РФ от обычаев, выступающих в качестве источников МЧП.
Обычаями делового оборота (ст. 5 ГК РФ) являются сформировавшиеся и широко используемые в какой-либо отрасли бизнесдеятельности правила поведения, не предусмотренные законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. То есть признание этих обычаев в качестве источников гражданского права не спрашивает их признания государством. Они применяются тогда, когда законодательство не содержит нормативных правил, регулирующих соответствующие правоотношения.
Данный подход прямо закреплен в ст. 309 ГК РФ, в соответствии с которой обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.
 Несмотря на то, что в качестве общего правила ГК РФ в качестве источников права установлены обычаи делового оборота, применительно к гражданско-правовым отношениям с иностранным элементом определено специальное правило, включающее ограничение - особенностями источников МЧП являются не все обычаи, а только признанные Российской Федерацией.
 Наиболее актуален указанный вопрос в отношении квалификации ИНКОТЕРМС. В России ИНКОТЕРМС определяют в качестве неофициальной кодификации, не обладающей самостоятельной юридической силой (юридическое значение имеют лишь положения контракта, содержащего ссылку на ИНКОТЕРМС)