Юридическая природа поручительства и независимой гарантии

Согласно ст.309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом, то есть в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – согласно обычаям или иным обычно предъявляемым требованиям. Однако сформулированное в законодательстве правило не гарантирует надлежащего исполнения обязательства. Поэтому правовой действительностью были выработаны способы обеспечения исполнения обязательства. Суть их состоит в том, что на должника не исполнившего принятое обязательство, возлагается дополнительное бремя либо наряду с должником к исполнению обязательства привлекаются третьи лица. Эти дополнительные обременения, возлагаемые на должника, и привлечение третьих лиц к исполнению обязательства и составляют сущность института обеспечения обязательства.
Впервые обосновал и описал сущность обеспечения исполнения обязательства в российском праве юрист-цивилист Д.И. Мейер. Он отмечал, что способы обеспечения исполнения обязательства являются теми искусственными приемами, которые «дают обязательственному праву ту твердость, которой не достает ему по существу». По мнению С.В. Пахмана средства, обеспечивающие исполнение обязательства, направлены против «неисправности обязательства», они гарантируют их исполнение, с помощью них лица побуждаются к исполнению обязательства. К.П. Победоносцев утверждал, что кредитор, который обладает правом требования, может обеспечить себя дополнительным договором, который бы усиливал исполнение обязательства обязанным лицом. В этом дополнительном договоре должны быть предусмотрены особые средства и способы, обеспечивающие исполнение обязательства. Суждения этих ученых остаются актуальными и в настоящее время.
Законодательством и юридической наукой не выработано общепризнанного определения способов обеспечения исполнения обязательства. Существуют несколько точек зрения на этот счет. Так, согласно функциональному походу (О.С. Иоффе, Б.М. Гонгало, Р. Хаметов и др) способы обеспечения обязательства – это дополнительные меры имущественного характера, которые выполняют две основные функции – стимулирующую и защитную. Стимулирующая функция побуждает должника к надлежащему исполнению обязательства, а защитная – направлена на защиту имущественных интересов кредитора, в случае, если должник нарушит свое обязательство. Сторонники второй точки зрения – концепции внешнего источника исполнения – исходят из того, что к способам обеспечения обязательства могут быть отнесены только такие способы, которые выполняют защитную функцию кредитора путем создания внешнего источника удовлетворения интересов кредитора (Н.Ю. Рассказова). Недостатком такого похода является то, что из числа способов обеспечения обязательства исключаются ряд поименованных в гражданском законодательстве способов, а именно – неустойка и задаток. Согласно третьей точки зрения – концепции субъективного права – сторонниками которой являются в основном зарубежные авторы (Х. Вебер), способы обеспечения исполнения обязательства – это право, которое возникает у кредитора в силу обязательственного или вещного договора. Данное право кредитор может реализовать, если его требование к должнику или третьему лицу оказывается неисполненным или исполненным не в полном объеме. Недостатком этой точки зрения является то, что она не разграничивает понятия «способы обеспечения исполнения обязательства» и «меры ответственности».
В юридической литературе указывается, что способам обеспечения обязательства присущи следующие признаки: 1) они устанавливаются законом или договором; 2) носят имущественный характер; 3) связаны с нарушением основного обязательства; 4) являются дополнительным (обеспечительным) обязательством; 5) большинству из них присуще свойство акцессорности, то есть производности, зависимости дополнительности по отношению к основному обязательству; 6) характеризуются свойством стадийности, то есть правоотношение, связанное с обеспечением исполнения обязательства, проходит две стадии: до нарушения основного обязательства и после его нарушения

.
Согласно п.1 ст.329 ГК РФ поручительство и независимая гарантия относятся к числу способов, обеспечивающих исполнение обязательства. Они являются личными способами исполнения обязательства, то есть исполнение по ним не может быть передано другим лицам. Поручительство и независимая гарантия защищают имущественный интерес кредитора в случае нарушения обязательства должником, то есть им в большей мере присуща защитная функция. Их невозможно осуществить до того момента, пока не нарушено основное обязательство. После нарушения основного обязательства они становятся обычными обязательствами, к которым будут применяться положения гл.21-22 ГК РФ об обязательствах.
Разберем рассматриваемые способы обеспечения исполнения обязательства более подробно.
В соответствии с п.1 и 2 ст.361 ГК РФ под поручительством понимают обязанность одного лица (поручителя) отвечать полностью или частично перед кредитором другого лица за исполнение этим лицом своих обязательств. Поручительство возникает на основании договора или в силу закона при наступлении обстоятельств, определенных в законе.
Практически все признаки, характеризующие способы обеспечения обязательств, свойственны как поручительству, так и независимой гарантии. Однако, такое свойство как акцессорность (зависимость) дополнительного обязательства от основного не является универсальным и относится только к поручительству. Независимая гарантия свойством акцессорности не обладает и носит самостоятельный (независимый) характер.
Акцессорный характер поручительства проявляется в том, что оно (поручительство) не может возникнуть ранее, чем возникло основное обязательство и не может существовать самостоятельно от основного обязательства. По общему правилу объем обязанностей должника по этому обязательству не может быть больше, чем по основному обязательству, то есть поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник. Однако, в соответствии с п.1 ст.363 ГК РФ в договоре между сторонами может быть предусмотрено иное правило и объем обязательств поручителя перед кредитором может быть бо́льшим или ме́ньшим, чем объем обязательств должника перед кредитором по основному обязательству.
Акцессорный характер поручительства проявляется так же в том, что с прекращением основного обязательства прекращается и обеспечивающее его обязательство (п.4 ст.329 ГК РФ). А в случае, если права кредитора по основному обязательству переходят к другому лицу, то и права по дополнительному, обеспечивающему обязательству также переходят к новому кредитору. Данное правило действует, если иное не предусмотрено законом или соглашением сторон (п.1 ст.384 ГК РФ).
Акцессорность поручительства проявляется в последствиях признания такого обязательства недействительным. Так, если обязательство о поручительстве будет признано недействительным, это не повлечет признания недействительным основного обязательства (п.2 ст.329 ГК РФ).
То есть, акцессорный характер поручительства является одним из основных признаков этого способа обеспечения обязательства и проявляется в четырех моментах: 1) акцессорность возникновения, 2) акцессорность объема, 3) акцессорность следования, 4) акцессорность прекращения.
Современное законодательство исходит из того, что поручительство – это всегда двухсторонняя сделка, для совершения которой необходимо волеизъявление не менее двух сторон – поручителя и кредитора по основному обязательству