Религиозные и традиционные правовые системы

В данной теме будут освещены основные положения религиозных (мусульманская и индусская правовые системы) и традиционных правовых семей.
Мусульманская правовая система является особенной в сравнении с другими правовыми семьями. Особенность заключается в том, что даже в XXI в. она тесно переплетается с религиозными нормами ислама. «По мнению Р. Шарля, И. Шахта, А. Масре, Р. Давида, мусульманское право представляет собой лишь часть религии». Сложилось мусульманское право примерно в то же время, когда сложился ислам – в VII-X в. в Арабском халифате. Со времен своего возникновения, сквозь века ислам тесно сопровождает государство и право, являясь тем самым основным фундаментом, определяющим характер государства и права теократических стран. Вообще, мусульманское право можно определить, как систему социальных норм поведения, составной частью которого являются религиозные нормы и предписания ислама, а также связанные с ними юридические нормы. На сегодняшний день государствами, использующими мусульманскую правовую систему, являются: Пакистан, Саудовская Аравия, Марокко, Иран и другие страны, в основном расположенные на Ближнем Востоке.
Ислам исходит из того, что право на Землю пришло от Аллаха, которые передал его через пророка Мухаммеда. Дано оно не для, чтобы люди создавали свои правовые нормы на основе ислама, поскольку ислам является вечным, оно дано человечеству навсегда, соответственно, люди не должны отказываться от ислама даже в условиях изменения социальных и политических реалий общества. Однако, в то же время теория мусульманского права признает, что послания Аллаха нуждаются в толковании, чем и занимались веками мусульманские юристы, но никак не в отказе от него и замене земными правилами поведения.
Своеобразие мусульманского права также заключается в том, что нормы по своему содержанию не являются ни управомочивающими, ни запрещающими. В основе норм лежит обязанность что-либо делать или нет, как и полагается в религии. Все нормы основываются лишь на религии, соответственно не нуждаются в каком-либо логическом обосновании, объяснении.
Что касается источников, то главным считается, конечно же, «Коран – священная книга мусульман, состоящая из притч, молитв и проповедей, произнесенных Мухаммедом между 610-632 гг.». Он состоит из 114 глав, содержащий в себе более 4 тыс. коротких стихов. Наряду с Кораном важным источником считаются сунны, где содержатся примеры поведения пророка Мухаммеда, которые являются образцовыми для всех мусульман.
«Шариат – единая совокупность предписаний, содержащихся в Коране и сунне». Шариат состоит из двух частей: первая – принципы веры, так называемый акид, вторая – право, так называемый фикх. В свою очередь фикх делится также на две части: муамалат, которая указывает мусульманину, как он должен вести по отношению к другим мусульманам, ибадад предписывает линию поведения по отношению к Аллаху. Муамалат и ибадад составляют предмет юридической науки. Они призваны для того, чтобы сохранять связь между государством и религией

.
Правовые нормы мусульманского права не учитывают мотивы и намерения человека при совершении тех или иных деяний, то есть субъективные, психологические моменты заведомо исключаются. Такого понимания закона, как то было, например, Европе для мусульманского права не существует, поскольку только Аллах имеет монопольное право на законодательную деятельность. Хотя на практике оказывается, что единственным источником права выступают ученые-юристы, которые как было сказано, должны интерпретировать установления Аллаха. При решения судебного дела, судья не обращается к Корану, сунне, а обращается к трудам того или иного общепризнанного авторитетного ученого.
В мусульманском праве нет деления на частное и публичное. Все главы смешаны между собой и не имеют логической структуры. Однако все юридические нормы можно разделить на уголовные, судебные и семейные нормы права.
Еще одним немаловажным источником после Корана и сунн являются иджмы. Иджма есть общее согласие мусульманской общины. Они являются точками зрения по религиозным и юридическим вопросам семи авторитетных ученых из Медины. «На практике иджма начала складываться в первой половине VII в.». В последующим иджмами стали и точки зрения других ученых мусульман, которые обдумывали те или иные вопросы, затем выносили общие решения. Дальше иджма развивается в таком ключе, что ученые-юристы интерпретировали Коран. Как сказал в свое время Мухаммед: «Если вы сами не знаете, спросите тех, кто знает». Таким образом, иджма становится полноправным источником мусульманского права.
Индусское право сочетает в себе отдельные черты англо-саксонского права (поскольку Индия была колонией Великобритании), иудаизма и обычаев. Данная правовая система распространено в Индии, Малайзии, Сингапуре, в некоторых странах Восточной Африки (Уганда). Она имеет очень глубокие корни, потому мы можем видеть связь права и варно-кастовой системой, которая зародилась во времена Хаммурапи.
Основным источником права являются веды, которые представляют собой сборник религиозных песен, молитв, гимнов и в которых содержатся правила поведения. Соответственно, все государственное и социальное устройство было окутано религией. В ходе своего развития веды не теряли своего значения, кастовая система также не оставалась в прошлом, а наоборот, продолжала функционировать, и именно на кастовой основе строится вся структура общества современной Индии.
Свой отпечаток на индусском праве оставили и англичане. Во времена их господства в Индии, они пытались насадить свои порядки. В области права собственности и обязательственного права традиционные нормы очень скоро заменили нормы английского общего права. Иначе обстояло дело в области семейного наследственного права, где все тяжбы, касающиеся наследования, брака, касты и других обычаев или институтов, решались в соответствии с нормами индусского права. Британским судьям было нелегко применять нормы, которых вначале они вообще не знали