Регулирование траста на международном уровне

Выделяют также международные трасты, порождающие проблему выбора применимого к ним права и признания траста за рубежом, обусловленную наличием иностранного элемента при учреждении такого траста. В зависимости от функционального назначения различают отзывной и безотзывной траст. Учредитель отзывного траста в противоположность учредителю безотзывного траста может отозвать имущество траста, что является одним из основных признаков разграничения полноценных и фиктивных трастов, которые создаются исключительно для защиты активов от притязаний кредиторов. Странам, не относящимся к англосаксонской системе права, концепция траста неизвестна, что вызвано, например, применительно к странам континентального права несовместимостью данного института с основополагающими принципами гражданского права: унитарная конструкция собственности, не допускающая расщепления права собственности; закрытый перечень вещных прав; свобода собственника в распоряжении вещью; ответственность должника по обязательствам всем своим имуществом; принцип равного положения кредиторов, а также – защита добросовестного приобретателя.
Вместе с тем в странах романо-германской системы права существуют аналоги траста (например, в Германии, где отсутствует как таковая концепция трастов, наиболее близким к данному феномену является институт тройханд). Одной из немногих юрисдикций континентального права, в законодательстве которой появился институт траста, основанный на модели общего права, является Лихтенштейн. Основным законом, регулирующим траст в Лихтенштейне, является Die Treuh¨аnderschaften (Das Salmannenrecht) 16. Titel Personen - und Gesellschaftsrecht. Близким к институту траста для некоторых целей признается также институт фидуциарной собственности, закрепленный в законодательстве некоторых континентальных стран. Так, с 2016 года в Аргентине вступил в силу новый Гражданский и коммерческий кодекс, закрепивший фидеикомисс и связанный с ним институт фидуциарной собственности, являющейся неполной собственностью. По договору о фидеикомиссе одна сторона (фидуциант) передает свое имущество в собственность другой стороне (фидуциару), осуществляющей право собственности в пользу лица, указанного в договоре. То есть, бенефициара, которым может быть и фидуциант, и фидуциар, и фидеикомиссар, до истечения срока фидеикомисса или до наступления определенного условия, после чего передающей право собственности на переданное ему имущество фидеикомиссару, то есть фидуцианту, бенефициарию или иному лицу.
Фидеикомисс имеет ограничение по времени существования, он не может длиться более 30 лет, исключением является недееспособность или ограниченная дееспособность бенефициара, когда фидеикомисс длится до их окончания или до смерти этого лица. Предусмотрена возможность установления фидеикомисса завещанием. На переданное фидуциару имущество не может быть обращено взыскание по требованиям как кредиторов самого фидуциара, так и кредиторов фидуцианта, за исключением, например, случая банкротства фидуцианта. В свою очередь, кредиторы бенефициария и фидеикомиссара могут получить удовлетворение за счет их требований, связанных с переданным в фидеикомисс имуществом. Фидуциар может самостоятельно распоряжаться имуществом в соответствии с целями фидеикомисса в пределах, установленных договором, в частности может быть установлен запрет на отчуждение, требующее внесения в реестр, и защищать свое право против всех третьих лиц. Фидеикомисс может служить обеспечительным целям

.
Альтернативой траста в континентальных юрисдикциях является фонд - некоммерческое юридическое лицо, имеющее право заниматься коммерческой деятельностью лишь для достижения целей, ради которых фонд был создан (в частности, благотворительная деятельность, поддержка образования, науки и др.), либо если это предусмотрено специальным законом. Частный фонд может вести коммерческую деятельность в случае необходимости надлежащего инвестирования и управления имуществом фонда. Несмотря на то, что Китай является страной, не следующей идее расщепления собственности, в 2001 году там также был принят закон о трастах. Под трастом в законе понимаются отношения, при которых доверитель выдает доверенному лицу доверенность на совершение действий по желанию доверителя и от своего имени по управлению или распоряжению имущественными правами в интересах выгоды для приобретателя или для особо установленной цели. Траст в Китае создается договором траста, завещанием, законом, административно-правовым актом или иным письменным документом и подлежит обязательной регистрации. В законе предусматривается возможность создания трех видов траста: гражданского, коммерческого и благотворительного, пользующегося государственной поддержкой. Законодатель стремился создать институт функционально эквивалентный английскому трасту, однако юридическая природа траста по китайскому закону остается неясной.
«Траст» – это один наиболее сложных и исторически обусловленных институтов американского права. Некоторые считают, что существование траста является одним из мощнейших двигателей рыночной экономи-
ки в англо-американских правовых системах. Россия вряд ли сможет принять законодательство о трастах во всей его совокупности, так как оно существует в Англии или Соединенных Штатах. Закон о трастах, кроме того, постоянно обновляется: создаются новые виды трастов в рамках устоявшейся нормативной базы. Проблемы, с которыми сталкивается сравнительное правоведение, совсем иного порядка: есть ли в англо-американском трасте элементы, которые могут быть использованы в российском праве? Существуют ли отдельные виды трастов, которые могли бы быть быстрее других адаптированы к российской правовой системе? Российским правовым понятиям достаточно трудно переработать элементы англо-американского траста, которые отражают дробление прав, понятие собственности на права, понятие эквити. В то же вре мя другие элементы траста сочетаются с российскими
правовыми понятиями, в том числе понятие доверии тельного собственника, которое является центральным для англо-американского траста. Авторы Указа 1993 г. «О доверительной собственности (трасте)» были прекрасно осведомлены об этих проблемах. Они сконцентрировались на доверительном собственнике, учрежденном либо в силу закона, либо самим правоотношением. Указ 1993 г. был разработан специально для кратковременных трастовых структур: среди которых был и счет эскроу. Однажды несколько российских и иностранных банков решили учредить новый российский банк развития. В те времена учредители прежде всего должны были создать и зарегистрировать акционерное общество, выплатить уставной капитал, а затем подать заявление на получение лицензии на осуществление банковской деятельности. «Правовой риск» заключался в том, будет ли получена лицензия (обычно в течении 30 дней после регистрации акционерного общества); так как, если в лицензии будет отказано, возникнет вопрос о возвращении выплаченного уставного капитала учредителям