Публичный договор - как институт гражданского права

Основополагающим принципом российского гражданского права, нашедшим закрепление в статье 421 ГК РФ, является принцип свободы договора, провозглашающий недопустимость какого-либо принуждения при заключении договора «за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК РФ, законом или добровольно принятым обязательством» [1]. Одним из подобных исключений является публичный договор, легальное определение которого дано в статье 426 ГК РФ. Специфика публичного договора проявляется в том, что предприниматель, в какой бы организационной форме он ни осуществлял свою деятельность, обязан заключить договор если к нему обращаются по поводу оказываемых им услуг или реализации товаров.
Несмотря на то, что в гражданском законодательстве СССР институт публичного договора отсутствовал, нельзя говорить о том, что отечественному праву не были известны ограничения, которые в настоящее время содержит статья 426 ГК РФ.
Об обязанности «деловых людей», объявивших о своей деятельности, заключать договор с теми, кто по поводу этой деятельности к ним обратится говорил еще Рудольф фон Иеринг. В России в конце XIX-начале ХХ века для предприятий, которые являлись монополистами, и чья деятельность была направлена на широкие слои общества, например, услуги почты, была установлена обязанность заключать договор, если они входили в сферу деятельности указанных предприятий. В случае отказа от заключения подобного договора предприятие могло получить иск о причинении убытка [12].
Для советского права публичные начала имели основополагающий характер, так как государство могло вмешиваться во все сферы общественной и экономической жизни, принцип свободы договора носил ограниченный характер. Однако, развитие рыночной экономики в конце 80-х – начале 90-х годов привело к изменению характера гражданского законодательства. В целях регулирования отношений с потребителями и защите их прав был принят закон «О защите прав потребителей» [3] в котором закреплялся механизм реализации прав потребителей, в том числе и того, чтобы условия заключаемого договора не ущемляли прав потребителей. Если договор заключался в нарушение условия Закона РФ «О защите прав потребителей» и каким-либо образом ущемлял права потребителя, нанося тем самым убытки, они должны были быть возмещены в полном объеме.
Отдельные положения, вошедшие позднее в понятие публичного договора закрепленного статьей 426 ГК РФ, содержались в Правилах продажи отдельных видов продовольственных и непродовольственных товаров, утвержденных Постановлением Совета Министров Правительства РФ от 8 октября 1993 года [5]

. В нем, в частности указывалось что реализация товаров должна осуществляться на общих для всех граждан основаниях, за исключением тех категорий, для которых законодателем установлены особые льготные условия.
Однако, в полной форме институт публичного договора был закреплён только в статье 426 Гражданского Кодекса РФ [1].
Публичный договор является самым распространённым, так как ежедневно осуществляется покупка-продажа товаров, люди пользуются мобильной, почтовой и другими видами связи, берут кредиты, пользуются общественным транспортом и т.п.
Краткий обзор истории развития правовых норм, регулирующих публичный договор показал, что первоначально сферой их применения являлись отношения между предпринимателем и покупателем-физическим лицом, поскольку потребитель рассматривается как лицо, чья позиция была наименее защищена нормами обычных договорных отношений, в то время как торговые и прочие организации предоставляющие разнообразные услуги и реализующие товары могут диктовать цены и условия продажи, а покупатель вынужден на них соглашаться.
Режим публичного договора исключает возможность взаимного согласования условий договора сторонами, возможность реализации свободного волеизъявления, исходя из метода автономии воли, возможность выбора контрагента, определения цены договора и иных его условий соглашением сторон.
По мнению А.В. Макарова «институт публичного договора может стать весьма значимым гражданско-правовым инструментом облагораживания российского торгового оборота» [12]. Автор имеет в виду фактическое экономическое неравенство субъектов, которое призван «облагородить» институт публичного договора. Первоначально перед правоприменителями не вставал вопрос о том, какие договоры следует относить к публичным в целях более высокой степени защиты потребителей