Признаки публичного договора

Как институт гражданского права публичный договор характеризуется рядом признаков.
Одним из признаков является особый субъектный состав. В качестве одной из сторон договора в обязательном порядке должна выступать коммерческая организация. Организационно-экономическая форма этой коммерческой организации в данном случае не имеет значение. Это может быть, как индивидуальный предприниматель, так и крупная корпорация, или унитарное муниципальное (государственное) предприятие.
В качестве потребителя могут выступать не только физические лица, но и прочие контрагенты, которые в рамках конкретного договора выступают в качестве потребителей.
Более подробно субъектный состав публичного договора будет рассмотрен в следующей главе курсовой работы.
К основным признакам публичного договора следует отнести его предмет. Как отмечают М.И. Брагинский и В.В. Витрянский, предмет договора представляет собой действие, либо их совокупность, которые определяют условия заключаемого договора и его тип [11, c.172]. Статья 426 ГК РФ не содержит каких-либо признаков предмета договора, так как такие действия как оказание услуг, реализация товара универсальны. Любой субъект гражданского оборота может выполнять подобные действия при том совсем не обязательно являться субъектом публичного договора. Сошлемся на мнение М.И. Брагинского и В.В. Витрянского: «…на наш взгляд, вызывает сомнение отнесение к числу признаков публичных договоров, выделенных в ст. 426 ГК РФ то, что коммерческая организация… должна осуществлять деятельность по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг. Индивидуализирующим признаком вида… не может считаться то, что присуще всему роду (всем вообще коммерческим организациям как таковым)». [11, с. 174].
Следовательно, можно согласиться с теми авторами, кто считает спорной формулировку предмета публичного договора, данную в статье 426 ГК РФ [15; 16]. Отличие предмета публичного договора заключается в том, что потребитель наделен правом понуждать сторону, чья деятельность носит публичный характер, исполнять обязанности по договору. Другими словами, в правоотношении, складывающемся в сфере частного права по некоторым конкретным видам договоров присутствует публичный интерес.
Так, Новосибирский областной суд рассмотрев вопрос о приостановлении открытия отдельного счета ХК ПАО «НЭВЗ-Союз» по пункту 12 статьи 76 Налогового кодекса Российской Федерации, установил, что «ХК ПАО «НЭВЗ-Союз» является предприятием, работающим в сфере оборонного заказа

. Банковское сопровождение деятельности подобного предприятия может осуществляться только банком, который обладает лицензией на проведение работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну, и в отношении которого Правительством Российской Федерации по согласованию с Президентом Российской Федерации принято решение об отнесении его к категории уполномоченных банков. На основании п. 1ч.2 статьи 8.2 Закона о государственном оборонном заказе в обязанности уполномоченного банка входит заключение с головным исполнителем оборонного заказа договора о банковского сопровождении и открытие для них банковского счета. Следовательно, договор банковского счета является публичным договором , в связи с чем уполномоченный банк не вправе отказать в открытии отдельного счета, иначе исполнитель государственного оборонного заказа будет лишен возможности получить денежные средства за выполненные работы в рамках госконтракта» [25]. В связи с этим актуальным является вопрос о том, какой интерес или характер деятельности может рассматриваться как публичный. Можно согласиться с Е.Ю. Малютиной в характеристике понятия «публичного интереса» как оценочного понятия, не получившего законодательного закрепления [18].
Исследуя концепцию «публичного интереса», C.C. Витковская выделяет несколько направлений в его понимании [12]. В соответствии с одним из них в основе классификации интересов может быть положен тип их носителя. К публичным с этой точки зрения могут быть отнесены интересы государства и общества. Однако в этом случае происходит смешение понятий «государственный» и «публичный» интерес. Сторонники другого подхода основываются на том, что публичным интерес признает само государство, которое придает ему правовую форму и законодательное закрепление. Однако в этом случае во внимание принимается только один из способов формирования публичных интересов. Можно согласиться с С.С. Витковской в том, что наиболее полным является определение публичного интереса как усредненных личных: «Это такие общественные интересы, без удовлетворения которых не представляется возможным, с одной стороны, реализовывать частные, с другой – обеспечивать целостность организаций, государства, наций, социальных слоев, общества в целом» [12]. Признаки оценочного понятия не могут полностью раскрыть все его содержание, следовательно, их невозможно полностью формализовать