Предпринимательская или приносящая доход деятельность некоммерческих организаций

Проанализируем соотношение понятий «предпринимательская деятельность» и «приносящая доход деятельность» НКО. В первую очередь отметим, что приносящая доход деятельность может рассматриваться как более широкое понятие по сравнению к предпринимательской деятельностью.
Со времени изменения правового статуса юридических лиц прошло уже несколько лет. За этот период выявились трудности, связанные с правовым регулированием в этой сфере. Этот тезис затрагивает и предпринимательскую, и приносящую доход деятельность НКО. В настоящее время остаются нерешенными вопросы выявления приносящей доход деятельности, проблема ее соотношения с предпринимательской деятельностью. Наряду с этим отсутствуют критерии того, каким образом отнести деятельность организации к ее основной цели, а также ее соотношение с «неосновной» деятельность НКО, которая приносит доход.
В ФЗ № 99-ФЗ от 05 мая 2014 г. термин «предпринимательская деятельность» был заменен на «приносящая доход деятельность» НКО. Исходя из этого, в научной юридической литературе сложилось несколько подходов к обозначенной проблеме.
Сторонники первого направления полагают, что понятие «приносящая доход деятельность» гораздо шире по содержанию понятия предпринимательской деятельности. В частности, О. А. Тарасенко указывает, термин «приносящая доход деятельность» является более обобщающим и родовым, если говорить о его отношении к предпринимательской деятельности.
Приверженцы второй позиции считают, что оба рассматриваемых термина по своему правовому содержанию тождественны. Данное мнение разделяет Верховный Суд РФ. Он, в частности, отмечает, что при осуществлении НКО деятельности, приносящей доход, для нее становятся применимы положения закона о предпринимательской деятельности. Традиционным является рассмотрение НКО как субъекта предпринимательского права.
В рамках третьего подхода приносящая доход и предпринимательская деятельность есть самостоятельные виды экономической деятельности. Так, Т. В. Сойфер указывает, что различия связаны с существованием особых принципов и правил ее осуществления. Ю. Г. Лескова отмечает, что наряду с видами деятельности, которые дают возможность систематически извлекать прибыль, НКО имеют возможность осуществлять разовые сделки, приносящие доход, а также получать доход от пожертвований.
Подчеркнем, что авторы Концепции развития гражданского законодательства РФ, дополняя законодательство термином «приносящая доход деятельность», ориентировались на специальную правоспособность НКО. В частности, право на ведение коммерческой деятельности у организаций данного вида должно иметь ограниченный тип. При этом в качестве ограничителей может выступать профиль основной деятельности НКО. Беря во внимание подобный ограниченный характер в отношении НКО, следует употреблять термин «приносящая доход деятельность», а не «предпринимательская деятельность». Мы можем сказать, что инициаторы изменений в ГК РФ основывались на том, что приносящая доход деятельность представляет собой понятие не только не тождественное предпринимательской деятельности, но даже более узкое по сравнению с ним.
Одновременно с этим анализ действующего законодательства в области гражданского права демонстрирует, что данный подход не получил в полной мере выражения в действующем российском законодательстве

. Существует несколько ярких примеров, в которых предпринимательская и приносящая доход деятельность различаются с точки зрения законодателей и воспринимаются как равнозначные, но не аналогичные друг другу понятия. Речь идет, например, о ФЗ от 01 декабря 2007 № 315-ФЗ «О саморегулируемых организациях». В данном документе регламентирован запрет на занятие предпринимательской деятельностью (ст. 14). В статьях 12 и 13 содержится разрешение на осуществление приносящей доход деятельности.
Другой ФЗ, который мы уже рассматривали, - ФЗ «О некоммерческих организациях», определяя эти два вида деятельности в п. 2 и п. 3 статьи 24, применяет формулировки, означающие, что предпринимательская деятельность рассматривается как одна из разновидностей приносящей доход деятельности.
Также упомянем ст. 50 ГК РФ, в которой НКО определяется как не имеющая в качестве основной цели извлечения прибыли. Точная расшифровка п. 1 ст. 50 ГК РФ означает, что НКО могут иметь подобную цель в качестве неосновной.
Обратим внимание на суть п. 5 ст. 123.34 ГК РФ, в которой содержится термин «предпринимательская деятельность». Законодатель, описывая имущество благотворительной организации в ст. 15 ФЗ от 11 августа 1995 г № 135-ФЗ «О благотворительной деятельности и добровольчестве», представители законодательства также отмечают возможность получения доходов от предпринимательской деятельности. В обоих примерах осуществлялась редакция статей после вступления в силу ФЗ № 99. В то же время упомянутые нормы остались в прежнем виде. Данный факт может восприниматься как недочет законодателя. Комплексная интерпретация указанных норм дает возможность сделать вывод о сохранении общий тенденции правового регулирования.
Так, согласно п. 5 ст. 123.34 ГК РФ автономная НКО имеет право заниматься предпринимательской деятельностью лишь с помощью создания хозяйственных обществ или какого-либо участия в них. В связи с этим автономная НКО в целом приносящей доход деятельностью может заниматься, используя любые приемы и способы (п. 4 ст. 50 ГК РФ). При этом занятие предпринимательской деятельностью становится возможным лишь через создание или участие в хозяйственных обществах (п. 5 ст. 123.34 ГК РФ). Схожим образом необходимо расшифровывать значение п. 2 ст. 7 ФЗ «О некоммерческих организациях».
Подчеркнем, что в данном случае проявляется тенденция изменения режима правового регулирования не только предпринимательских правоотношений, но и в целом гражданско-правовых отношений. Это обстоятельство связано с появлением неких дозволительных и примерно дозволительных норм.
Например, в соответствии с п