Правовой статус субъектов независимой гарантии и поручительства

Исходя из содержания п. 1 ст. 368 ГК РФ, субъектами независимой гарантии являются гарант, принципал и бенефициар. Гарантом в независимой гарантии выступает банк, иные кредитные или коммерческие организации. Если же независимую гарантию выдают иные субъекты, например, физические лица или некоммерческие организации, то она будет считаться недействительной и к ней применяются правила, установленные для поручительства (п.3 ст.368 ГК РФ).
В рамках независимой гарантии, лицо, выступающее гарантом, по просьбе принципала, берет на себя обязательство по уплате денежной суммы третьему лицу. Принципал в независимой гарантии является должником по обеспечиваемому обязательству, он обращается к гаранту с просьбой о денежной сумме для бенефициара. Бенефициар, чаще всего (но не всегда) является кредитором принципала по основному договору.
Законодательство не дает чёткого определения, кто может выступать в качестве принципала и бенефициара. По общему правилу это могут быть любые субъекты гражданского права, которые обладают достаточной правоспособностью и дееспособностью: физические и юридические лица, индивидуальные предприниматели.
Отношения между принципалом и гарантом не влияют на обязательства гаранта перед бенефициаром (ст.370 ГК РФ).
До момента принятия Федерального закона от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации», в Гражданский Кодекс РФ не включались положения о независимой гарантии. ГК РФ содержал положения о банковской гарантии. Гарантом по банковской гарантии могли быть только банки и иные кредитные организации. Принятие указанного закона расширило круг субъектов, которые могут выступать гарантом в независимой гарантии, дополнив его коммерческими организациями. Как отмечает М.Н. Илюшина и В. Петров именно изменение правового регулирования, и принятие этого закона дало возможность коммерческим организациям выступать гарантами в независимой гарантии.
Л.А. Вахрушев в статье «Гарант как участник отношения по независимой гарантии» указывает, что ряд юристов, еще задолго до внесения изменений в действующее законодательство, высказывали мнение о том, что коммерческие организации могут выступать в качестве гаранта в независимой гарантии. Такой точки зрения придерживались Б.Д. Завидов, О.Н. Садиков, которые относили независимую гарантию к разновидности банковской гарантии. Д.А. Гаврин, Б.М. Гонгало, Ю.В. Петровский полагали, что независимая гарантия является непоименованным в гражданском законодательстве способом обеспечения обязательства. Указанные авторы мотивировали свою точку зрения тем, что гражданское законодательство отличается диспозитивностью, перечень способов обеспечения исполнения обязательства является открытым (п.1 ст.329 ГК РФ). Кроме того, стороны, выстраивая свои отношения, могут ссылаться на международно-правовые акты, в которых коммерческие организации указаны в качестве субъектов, обладающих правом выдавать гарантии. В частности, такая возможность предусмотрена Конвенцией ООН о независимых гарантиях и резервных аккредитивах.
У представленной точки зрения, согласно которой коммерческие организации должны были включаться в субъектный состав гарантов, были и оппоненты

. Так, П.Г. Резго утверждал, что расширение круга гарантов будет иметь негативные экономические и юридические последствия, поскольку российское общество не готово к таким значительным изменениям, необходимо постепенно внедрять международные экономические практики в российскую экономику, учитывать складывающиеся в современных условиях общественные отношения.
Можно сделать вывод, что положительный опыт применения банковской гарантии способствовал расширению круга субъектов независимой гарантии, включив в него коммерческие организации, что стало способствовать обеспечению роста и стабильности экономического оборота.
Гарантами в независимой гарантии могут выступать только коммерческие организации, и это вполне оправданное положение. Для других субъектов – физических лиц, некоммерческих организаций данный вид деятельности может быть связан со значительными рисками. Например, физические лица не обладают достаточными финансовыми и имущественными ресурсами, чтобы обеспечить выплату бенефициару денежных средств. Им достаточно сложно оценить правовые последствия и риски взятого на себя обязательства по независимой гарантии. Поэтому, как правило, гарантами выступают субъекты, которые в процессе своей коммерческой деятельности накапливают значительные денежные средства, с помощью которых обеспечивают исполнение обязательства. Кроме того, деятельность гаранта связана с получением вознаграждения, то есть сама по себе является коммерческой, в ходе которой гарант получает прибыль, а некоммерческие юридические лица не обладают такой правоспособностью и не могут ставить своей основной целью деятельности получение прибыли (п.1 ст.50 ГК РФ). Следовательно, если некоммерческая организация будет предоставлять независимую гарантию – это будет противоречить действующему законодательству, а именно положениям о некоммерческих юридических лицах.
Поэтому в настоящее время законодательство исходит из того, что предоставление независимой гарантии физическими лицами и некоммерческими организациями является поручительством и регулируется нормами §5, гл.23 ГК РФ о поручительстве.
Поручительство является достаточно надежным способом обеспечения обязательства, его практическая реализация во многом зависит от самих субъектов правоотношения по поручительству. Субъектам, вступающим в правоотношение по поручительству, необходимо понимать, что поручительство позволяет снизить риск отрицательных последствий, наступающих при нарушении основного обязательства. С одной стороны поручительство является недооцененным способом обеспечения исполнения обязательства, с другой стороны – оно не может полностью устранить риск отрицательных последствий, связанных с нарушением основного обязательства. Поэтому кредитор по основному обязательству должен предусмотреть меры, которые бы усилили потенциал исполнения основного обязательства и смогли бы восполнить недостаточную надежность поручительства.
Субъектами поручительства выступают поручитель, который отвечает за исполнение обязательства должником и кредитор – лицо, которое по основному обязательству, обеспечиваемому поручительством, обладает правом требования к должнику. Во взаимоотношениях между должником и кредитором, поручитель выступает третьим лицом