Понятие и основные виды источников права

В романо-германской правовой семье нет единого представления об источниках права. Каждая страна романо-германской семьи обладает своими характерными чертами правовой системы, обусловленными историческими особенностями правовой культуры, национальными традициями и другими факторами присущими отдельным государствам.
Вместе с тем, вопрос о понятии источников права до сих пор вызывает дискуссии не только среди теоретиков, но и внутри стран романо-германской семьи.
Древнеримский историк Тит Ливий, впервые ввел в научный оборот термин «источник права». Мыслитель называл Законы XII таблиц первоисточником всего права. С того времени проблема рассмотрения источника права как единой категории юридической науки стала актуальной.
Поскольку в современной юридической науке нет общепринятого понятия «источник права». Многие авторы отождествляют понятия «источник права» и «форма права».
С.С. Алексеев, напротив, говорит о том, что: «Объективированный в документальном виде акт правотворчества, является юридическим источником соответствующих юридических норм и одновременно формой их юридического официального бытия, существования».
Известный французский ученый-теоретик Жан-Луи Бержель обозначает данным термином содержательные (сущностные) и формальные источники права.
По мнению ученого, содержательные источники права - это, прежде всего политические, социальные и идеологические принципы, которые являются основой правовых норм и обусловливают их содержание. Формальные источники в понимании Ж.-Л. Бержеля – это способы формирования правовых норм.
По мнению А.А Рубанова понятие «источник права» входит в состав правовых понятий, которые, «представляют собой метафоры» .
Традиционно источники права в романо-германской семье рассматриваются как совокупность аспектов дополняющих друг друга.
Так, например, изучение источников права с точки зрения применения лишь формально-юридического подхода, который признает лишь два вида источников права - законы и обычное право, влечет за собой исчезновение неформальных источников права (правовая доктрина, общие принципы права, судебная практика)

. Такой подход стал бы причиной искажения представления о современной правовой системе стран романо-германской семьи.
Тем не менее, несмотря на разнообразие трактовок определения «источник права», формально-юридический подход играет важную роль в романо-германской правовой семье. Это подтверждается тем, что правоведы голландской правовой системы рассматривают источники права как формы выражения положительного права. Важно подчеркнуть то, что среди источников права в формально-юридическом значении основная роль принадлежит закону.
Современная правовая наука считает, что «источник права» можно рассматривать как двойственное понятие. В широком понимании, как причину и закономерность и обязательным условием возникновения права.
В узком смысле – как способ закрепления и существования норм права в позитивных предписаниях.
Ученые теоретики, занимающиеся изучением романо-германской правовой системы, выделили источники права, являющиеся общими для всех стран данной правовой семьи, а именно:
Исторически первым источником права считается правовой обычай – обычай, установленный государством. Данный источник сформировался на самых начальных этапах правового развития в государствах. В тот период обычное право регулировало, в первую очередь, имущественные, земельные и брачно-семейные отношения. Такая форма права складывалась из обычаев, норм поведения, которые сформировывались не одно тысячелетие. Обычай стал такой неотъемлемой частью культуры, что даже после образования государственности часть из них сохранили свое значение, и более того, приобрели статус правовых обычаев.
В самом начале правовой обычай не фиксировался материально, что усложняло его практическое применение, поскольку надо было доказать существование того или иного правового обычая