Мусульманское право в системе религиозного права

§1.1 Общая характеристика правовых систем мира
В каждом государстве существует различные национальные правовые системы. Они зависят от конкретного исторического развития, специфики культуры, обычаев и традиций, религии и от многих других факторов.
Характеризуя правовые системы, следует определиться с категорией «система». Данный термин используется в разных направлениях, в том числе в правовой науке. Категория «система» включает в себя совокупность взаимосвязанных между собой элементов.
В современной юридической литературе нет единого определения понятия «правовая система». Данный термин используется в нескольких значениях. В самом узком понимании, когда данное понятие понимается, как право определенного государства или «национальной правовой системы». Также понятие «правовая система» используется для обозначения группы национальных правовых систем или по-другому правовых семей. Каждое значение рассмотрим по подробнее. При этом не следует отождествлять понятия «правовая система» и «система права». Под последним понимается структурно-институциональное понятие, которое раскрывает строение отраслей права.
Как и сказано выше термин, который рассматривается неоднозначен и в правоведении разные ученные его определяют по-разному. Например, А.Б. Венгеров отмечает, что понятие «правовая система» используется для характеристики различных государств, тем самым появляется возможность выявить историко-правовые и этнокультурные отличия. Так, Л.А. Морозова характеризует систему права как соотношение отраслей права, правовых институтов и норм права.
Правовая система – это совокупность всех правовых явлений, существующих в конкретном обществе, в конкретный период развития государства, а именно: правовых норм, систем права, правовых принципов, источников права, законодательства, правовой культуры, правосознания, правопорядка, правовых учреждений и др.
Существование общих признаков у множества правовых систем дает возможность их объединить между собой в рамках отдельных групп или правовых семей. Следовательно, необходимо соотнести понятия «правовая система» и «правовая семья». Отметим, что, по мнению В.С. Нерсесянца, «в условиях глобализации данное разграничение понятий носит в большей степени теоретический характер. По сути же данные понятия сливаются».
Еще Р. Давидом было дано определение правовой семьи как совокупности национальных правовых систем. Правовая семья объединяется на базе какой-либо общности, например, на основе доминирующих источников либо понятийного аппарата, либо правоприменительной практики и др.
В юридической литературе параллельно с понятием «правовая система» употребляется и понятие «правовая семья». Данным определением, по различным критериям объединяются несколько национальных правовых систем, которые образуют правовые семьи.
По мнению В.М. Сырых, национальная правовая система представляется совокупностью правовых норм, сложившихся исторически, использование определенных механизмов правотворчества и реализации права.
Проблема классификации правовых систем в правовые семьи, является главной и привлекающей внимание видных правоведов. В основу деления на правовые семьи ученный брали разные факторы и критерии.
Классификация правовых систем Р. Давида базируется на сочетании двух критериев:
1) идеология, в том числе философия, религия, доктрина и других экономических и социальных факторов;
2) юридическая техника, (особенности систематизации источников права, структура правовых норм и др.).
Помимо этого, учёный выделил идею трихотомии, т. е. доминирование трёх правовых систем, выделив: романо-германскую правовую семью; англосаксонскую правовую семью; семью социалистического права; иные правовые системы (религиозные и традиционные, которые производны от первых трех систем права).
Другая классификация представлена учёными: К. Цвайгерт и Х. Кейтц, которые говорят о «правовой стиль» или «стиль права», среди которых: происхождение и развитие правовой системы; своеобразие исторического мышления; природа источников права и способов их толкования; специфика правовых институтов; идеология.
Таким образом, они выдвинули восемь правовых семей или «правовых кругов»:
1) романский правовой круг;
2) германский правовой круг;
3) скандинавский правовой круг;
4) англо-американский правовой круг;
5) социалистический правовой круг;
6) право ислама;
7) индуский правовой круг;
8) дальневосточное право.
В начале ХХв

. французский исследователь А. Эсмен критерием классификации выбрал исторические особенности формирования правовых систем. Исходя из этого, он выделил пять групп правовых систем:
1) латинскую, в которую входят (бельгийское право; французское право; итальянское право; испанское право; португальское право; румынское право; право латиноамериканских стран);
2) германскую;
3) англосаксонскую;
4) славянскую;
5) мусульманскую.
В подобных работах, посвященных классификации правовых семей, встречаются и другие критерии. Например, французский юрист А. Леви-Ульман критерием классификации считал, источники права и их роль в правовой системе. Так, он выделил три группы правовых систем:
1) правовые системы континентальных стран;
2) англо-саксонские правовые системы;
3) право ислама.
А.Х. Саидов как фактор для классификации взял: социально-экономический (формационный) критерий, в который входят (способ производства, система источников права, структура нормы права); особенности исторического развития. И выделил два типа правовых систем:
1) буржуазный тип права, включающий: романо-германскую семь, семью общего права, скандинавскую семью, латиноамериканскую семью, дальневосточную семью;
2) социалистический тип права, в который входят: система социалистических государств Европы, система социалистических государств Азии, система Республики Куба, советская система.
Таким образом, существуют разнообразные классификации по различным критериям. Но все они, руководствуясь, разными факторами и критериями выделяют разные, но в целом схожие группы систем права. В основном выделяют: романо-германскую семью, англосаксонскую семью, семью обычного права, семью традиционного (религиозного) права. И каждая из перечисленных семей отличаются своеобразием.
Приведённые примеры классификаций правовых семей показывают разнообразие правовых семей. В рамках ограниченного объема настоящего исследования, дадим краткую характеристику некоторых правовых семей.
Краткая характеристика некоторых правовых семей.
Романо-германская правовая семья (семья континентального права) включает Францию, Италию, Исландию, Португалию, Бельгию, Германию, Австрию и другие страны Западной Европы.
В настоящее время романо-германская семья распространилась и за пределами Западной Европы, а именно в некоторых штатах США и странах Африки (в основном на бывших колониях Франции), а также в Турции.
Можно выделить следующие особенности рассматриваемой правовой семьи:
- сложилась на основе норм и конструкций римского права;
- основной источник- нормативно правовой акт, как правило закон или кодекс;
- система законодательства имеет четкую иерархию;
- суды стран, принадлежащих этой правовой семье, только применяют право, а не создают его;
- нормы права носят абстрактный характер, т.е. содержат общее предписание, направленное на неограниченное количество случаев.
Англосаксонская правовая семья (семья общего (прецедентного) права) включает такие страны как: Великобританию, Канаду, Новую Зеландию, Австралию, а также право США и некоторые бывшие английские колонии.
Характеризуя данную правовую семью, выделяют:
- основным источником является судебный прецедент;
- своеобразное понимание норм права, т.е. они имеют казуистичный характер;
- специфика структуры права: отсутствует деление на частное и публичное право, а отрасли права не выражены четко;
- придание важного значения формам судопроизводства;
- некодифицированный характер законодательства.
Семья обычного (традиционного) права представлена в таких странах: Гану, Уганду, Сьерре-Леоне, Гамбия, Того, Камерун, Сенегал, Малави, Кот-д’Ивуар, т.е. страны Южной и Центральной Африки и Мадагаскар.
Отличительные черты:
- право основано на обычаях или традициях племени или общины, которые основаны на религиозных (языческих) обрядах;
- право является не правом конкретной личности, а правом группы (племени);
- развита сфера частного права (семейное, наследственное, гражданское и земельное); имеет место кодификация обычаев;
- практикуется коллективная ответственность (племени);
- огромное влияние на развитие права оказывает бывшая колониальная принадлежность (если это Франция, то романо-германская система, если Англия, то англосаксонская).
Религиозная правовая семья включает в себя «подсистемы»: систему индусского права; систему иудейского права (Израиль); систему канонического (церковного) права (Ватикан); систему мусульманского права.
Особенности всех «подсистем» состоит:
- основным источником является религиозные трактаты;
- отсутствует деление права на публичное и частное, но формируются основные отрасли права: уголовное, семейное, наследственное, процессуальное право.
Итак, совокупность всех правовых явлений, существующих в конкретном обществе, в конкретный период развития государства, является правовой системой