Форма и содержание независимой гарантии и поручительства

Форма договора – это способ, с помощью которого стороны выражают свою волю на заключение договора. Согласно п.1 ст.434 ГК РФ допускается заключение договора в любой форме, предусмотренной для совершения сделок. А в случае, если для договоров определенного вида закон устанавливает конкретную форму, то такой договор должен быть совершен в этой форме.
В соответствии с п.1 ст.368 ГК РФ независимая гарантия имеет письменную форму. Являясь односторонним документом, независимая гарантия выдается гарантом (банком, кредитной организацией или другой коммерческой организацией) на фирменном бланке, в котором указаны реквизиты гаранта, обозначены стороны правоотношения по независимой гарантии, указана дата ее выдачи и срок действия. Независимая гарантия содержит подпись гаранта, выдавшего ее. Подписи других участников независимая гарантия не содержит.
Требования к форме договора поручительства установлены в ст.362 ГК РФ, согласно которой договор поручительства совершается в простой письменной форме, несоблюдение которой влечет за собой недействительность договора поручительства.
Содержание независимой гарантии и поручительства – это совокупность тех условий, которые согласованы сторонами и которые конкретизируют возникшее правоотношение. В них содержится указание на субъекты, объекты, предмет, сроки выполнения и порядок исполнение обязательства по договору. Все условия независимой гарантии и поручительства, составляющие их содержание можно разделить на существенные, обычные и случайные условия.
Существенные условия – это условия, без указания на которые договор поручительства и независимая гарантия будут считаться незаключенными. Они являются необходимыми и достаточными для того, чтобы поручительство и независимая гарантия состоялись. К числу существенных условий относят условие о предмете, условия, названные в законе и ином правом акте существенными для данного вида договоров, условия, относительно которых стороны решили достигнуть соглашения

.
Так, предметом договора поручительства являются те действия, которые должны быть выполнены поручителем перед кредитором должника в случае, если должник нарушит свое обязательство. Это могут быть действия по передаче денег, товаров, по выполнению работ, оказании услуг и другие. П.3 ст.361 ГК РФ содержит указание на существенное условие рассматриваемого обеспечительного обязательства, без которого данный договор будет считаться незаключенным, а именно, договор поручительства должен содержать отсылку к основному договору, то есть в нем должно быть указано из какого договора возникло или возникнет в будущем обеспечиваемое обязательство.
Предметом независимой гарантии является уплата бенефициару определенной денежной суммы. Существенными условиями независимой гарантии являются указание на принципала и бенефициара, на дату выдачи документа, размер денежной суммы, которая подлежит выплате или порядок ее определения, срок действия независимой гарантии, а также обстоятельства, при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии (п.4 ст.368 ГК РФ). Что касается указания в независимой гарантии на основное обязательство, по которому она выдана, то судебной практикой выработано следующее решение: в Постановлении Пленума Высшего арбитражного суда РФ от 23.03.2012 № 14 «Об отдельных вопросах практики разрешения споров, связанных с оспариванием банковских гарантий» сказано, что обязательство принципала считается описанным в гарантии должным образом, если в ней «указан характер обеспеченного гарантией обязательства», а не само обязательство. Однако действующее законодательство исходит из того, что обеспечиваемое основное обязательство должно быть указано в независимой гарантии – это сформулировано в п.4 ст.368 ГК РФ. Поэтому независимая гарантия должна содержать указание на основное, обеспечиваемое ей обязательство.
Поручительство и независимая гарантия могут содержать ряд обычных условий, которые не требуют специального согласования сторонами и вступают в действие автоматически, в момент заключения договора