При отсутствии у иностранных организаций фактического права на получение дохода применение льготных положений соглашения об избежании двойного налогообложения признано неправомерным.
Основанием для доначисления сумм налога и пени послужил вывод инспекции о том, что заявитель не исполнил обязанность налогового агента по исчислению, удержанию и перечислению в бюджет налога на доходы иностранных организаций от источников в Российской Федерации с доходов, полученных в виде ценных бумаг (акций российской организации) иностранными компаниями - резидентам Британских Виргинских островов через подконтрольные заявителю иностранные компании, расположенные в республике Кипр.
Задание:
1. Провести классификацию налогового спора.
2. Проанализировать нормативно-правовую базу для решения налогового спора.
3. Рассмотреть обеспечение и защиту прав налогоплательщиков (плательщиков сборов) в данном налоговом споре.
4. Определить обязанности налогоплательщиков (плательщиков сборов) в данном налоговом споре.
5. Дать оценку международному договору об устранении двойного налогообложения в налоговых спорах (при их наличии).
6. Роль обмена информацией в налоговой сфере в данном споре.
7. Провести оценку возможных расхождений официальных правовых позиций и практика их применения в данном налоговом споре.
8. Выработать стратегию и технологию данного налогового спора.
9. Провести оценка правовой перспективы спора.
10. Оформить жалобу на процедурные решения и действия или бездействия должностных лиц налоговых органов на уровне досудебного урегулирования рассматриваемого спора.
Решение
1. Классификация налогового спора.
- по инициатору спора: споры, возникающие по инициативе налогоплательщиков, плательщиков сборов и налоговых агентов,
- по предмету: споры об исполнении фискально-обязанными лицами законодательства о налогах и сборах,
- по содержанию требований: о признании недействительными ненормативных актов налоговых органов.
- по способу рассмотрения: во внесудебном порядке - вышестоящей налоговой инстанцией рассматриваются жалобы фискально-обязанных лиц на незаконные акты нижестоящих налоговых органов, на действия или бездействие их должностных лиц.
2. Нормативно-правовая база для решения налогового спора.
- Налоговый Кодекс РФ,
- "Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал" (Заключено в г. Никозии 05.12.1998) (ред. от 07.10.2010) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017).
- Определении Верховного Суда Российской Федерации от 05.08.2016 № 307-КГ16-7111 по делу № А13-5850/2014
- Письмо ФНС России от 23.12.2016 N СА-4-7/24825@ <О направлении обзора правовых позиций, отраженных в судебных актах Конституционного Суда Российской Федерации и Верховного Суда Российской Федерации, принятых во втором полугодии 2016 года»
- Письмо Федеральной налоговой службы от 17 мая 2017 г. № СА-4-7/9270@ “О практике рассмотрения споров по вопросу неправомерного применения налоговыми агентами льготных условий налогообложения при взимании налога на прибыль с доходов иностранных организаций”
3. Обеспечение и защита прав налогоплательщиков (плательщиков сборов) в данном налоговом споре.
Права налогоплательщиков обеспечиваются соответствующими обязанностями должностных лиц налоговых органов и иных уполномоченных органов. Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей по обеспечению прав налогоплательщиков влечет ответственность, предусмотренную федеральными законами (п.2 ст.22 НК РФ).
Административный способ защиты - обращение за защитой и восстановлением нарушенного права к вышестоящему органу власти по отношению к органу, принявшему решение или выполнившему действие.
4. Обязанности налогоплательщиков (плательщиков сборов) в данном налоговом споре.
Исполнить обязанности налогового агента по исчислению, удержанию и перечислению в бюджет налога на доходы иностранных организаций от источников в РФ с доходов, полученных в виде ценных бумаг (акций российской организации) иностранными компаниями - резидентам Британских Виргинских островов через подконтрольные заявителю иностранные компании, расположенные в республике Кипр.
Или доказать, что иностранные компании, расположенные в республике Кипр не являются подконтрольными заявителю. При этом предоставить документальное подтверждение, позволяющее однозначно определить реального бенефициара:
- Справка, подтверждающая постоянное местонахождение иностранной организации в государстве, с которым РФ имеет международный договор (соглашение) об устранении двойного налогообложения, заверенная компетентным органом иностранного государства.
- Документы, подтверждающие, что иностранная организация имеет фактическое право на получение дохода. Эти документы должны подтверждать, не только наличие правовых оснований для непосредственного получения дохода иностранной организацией, но и то, что это лицо является непосредственным выгодоприобретателем («бенефициаром»), то есть лицом, которое фактически получает выгоду от полученного дохода и определяет его дальнейшую экономическую судьбу.
5
. Оценка международного договора об устранении двойного налогообложения в налоговых спорах (при их наличии).
"Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал" (Заключено в г. Никозии 05.12.1998) (ред. от 07.10.2010) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017)
Статьей 11 Соглашение между Правительством РФ и Правительством Республики Кипр предусмотрено, что «проценты» (доходы от долговых требований любого вида) подлежат налогообложению только в государстве, резиденту которого они выплачиваются.
Согласно п.1 ст. 10 вышеуказанного соглашения: «Дивиденды, выплачиваемые компанией, являющейся резидентом одного Договаривающегося Государства, резиденту другого Договаривающегося Государства, могут облагаться налогом в этом другом Государстве».
Термин "дивиденды" означает доход от акций или других прав, не являющихся долговыми требованиями, дающих право на участие в прибыли, а также доходы - даже выплачиваемые в форме процентов - которые подлежат такому же налогообложению, как доходы от акций в соответствии с налоговым законодательством Государства, резидентом которого является компания, выплачивающая дивиденды (п.3 ст.10).
Статья 23 данного соглашения свидетельствует от том, что налоги уплаченные в России принимаются к зачету на Кипре и налоги уплаченные на Кипре принимаются к зачету в России.
6. Роль обмена информацией в налоговой сфере в данном споре.
Обмен информацией в данном споре выражается в предоставлении возражений к акту проверки, либо подача жалобы в вышестоящий орган на решение ИФНС с целью установления правомерности налогообложения спорной ситуации, предоставлении доказательств, по каким-либо причинам непредставленным в ходе проверки, либо неотраженным проверяющим в результатах проверки.
7. Оценка возможных расхождений официальных правовых позиций и практика их применения в данном налоговом споре.
В Письме ФНС России от 23.12.2016 N СА-4-7/24825@ <О направлении обзора правовых позиций, отраженных в судебных актах Конституционного Суда РФ и Верховного Суда РФ, принятых во втором полугодии 2016 года> отражена судебная практика по фактическому праву на получение дохода при применении соглашений об избежание двойного налогообложения.
Основанием для доначисления сумм налога и пени послужил вывод инспекции о том, что заявитель не исполнил обязанность налогового агента по исчислению, удержанию и перечислению в бюджет налога на доходы иностранных организаций от источников в РФ с доходов, полученных в виде ценных бумаг (акций российской организации) иностранными компаниями - резидентам Британских Виргинских островов через подконтрольные заявителю иностранные компании, расположенные в республике Кипр.
Суд первой инстанции удовлетворил заявленное обществом требование, т.к. действующим налоговым законодательством РФ не установлен порядок исчисления, удержания и перечисления налоговым агентом - российской организацией налога на прибыль организаций при передаче дохода иностранной организации в виде стоимости акций российской компании. Также суд признал недоказанным вывод инспекции об отсутствии деловой цели в совершенных обществом сделках.
Суды апелляционной и кассационной инстанций отметили решили суда первой инстанции, т.к. исключение сделано в отношении выплаты доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом в РФ, при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, установленного пунктом 1 статьи 312 Налогового кодекса.
Ввиду отсутствия у Российской Федерации с Британскими Виргинскими островами вышеуказанного международного договора, налогообложение организации - резидента Британских Виргинских островов осуществляется в соответствии с положениями НК РФ.
В рассматриваемом случае промежуточное звено не могло рассматриваться как лицо, имеющее фактическое право на получаемый доход, несмотря на свой формальный статус собственника дохода.
8
Задать вопрос
на новый заказ в Автор24.
