Самозащита личных неимущественных прав

Самозащита гражданских прав — механизм реализации мер по защите субъективных гражданских прав и интересов.
В настоящее время урегулировать возникший правовой спор можно в судебным и внесудебном порядке. Внесудебный способ представляет собой систему взаимосвязанных действий заинтересованных сторон и других лиц по разрешению возникшего спора, направленных на его урегулирование либо разрешение с использованием специальных примирительных либо иных, не запрещенных законодательством, процедур. Такое разрешение спора осуществляется на основании добровольного волеизъявления сторон.
Законом о медиации регламентировано, что такое «процедура медиации», при этом само понятие «медиация» не рассматривается.
В отечественной научной литературе относительно определения понятия «медиация» нет единого мнения. Д.Л. Давыденко говорит о том, что медиация является переговорами между участниками спора, осуществляемая под руководством независимого посредника, не имеющий права выносить решения, являющегося обязательным для сторон.
О.В. Аллахвердова определяет медиацию в качестве процесса переговоров, в котором посредник, именуемый медиатором, выступает в качестве организатора и осуществляет управление переговорным процессом таким образом, чтобы стороны смогли прийти к наиболее выгодному, реалистичному, удовлетворяющему интересы всех сторон, соглашению, а так же результатом выполнения которого возникший конфликт между сторонами урегулируется.
Из выше сказанного следует, что исследователи используют концептуальный подход, акцентируя внимание на содержании процедуры, а именно на содействии нейтрального лица переговорам сторон, или же на результате медиации, то есть достижении взаимовыгодного решения.
Законодатель использует «медиацию» и «посредничество» как тождественные понятия, в связи с этим следует рассмотреть, что же такое «посредничество» и его соответствие целям и задачам медиации в целом.
Посредничество было одним из первых способов урегулирования споров еще до появления государства. Источником посредничества являлись философия и религия, и его существование было естественным и закономерным для общества. Посредниками при разрешении спора, как правило, были наиболее уважаемые и авторитетные члены общины. Сама процедура никак не регламентировалась.
Развитие правового регулирования общественных отношений привело к обобщению и систематизации обычаев по примирению и посредничеству.
Посредничество при урегулировании споров часто использовалось в средне­вековой Европе. Например, институт мировых посредников более 180 лет существует в Германии. Во Франции примирительные процедуры использовались в XVIII веке в качестве альтернативы судебному процессу.
В России нормы, которые регулируют процедуру примирения сторон, имелись в Уставе судопроизводства торгового, а так же в Уставе гражданского судопроизводства

.
Таким образом, медиация в правовом смысле нетождественна посредничеству. Во-первых, стороны, желающие урегулировать спор с помощью процедуры медиации, совместно и добровольно решают обратиться к независимому лицу.
Во-вторых, стороны обращаются к медиатору потому, что сами не могут определить объем взаимных прав и обязанностей в конкретном правоотношении.
В-третьих, они преследуют цель достичь приемлемого для обеих сторон объема прав и обязанностей, что предполагает определенные компромиссы.
В-четвертых, медиатору запрещено действовать в интересах одной стороны или другой. Задача медиатора давать практические советы, правовые, экономические консультации, прогнозировать развитие событий, направлять переговоры сторон в нужное русло.
В-пятых, у медиатора никогда в результате применения медиации не возникнет никаких прав и обязанностей по отношению к сторонам или одной из них, он в материально-правовом смысле лицо незаинтересованное.
Рассмотрев подходы к определению медиации, ее соотношение с посредничеством, принимая во внимание понятие, используемое в Законе о медиации, считаем, что медиация представляет собой процесс урегулирования правового спора между сторонами с участием независимого физического лица (или лиц), осуществляющего свою деятельность на профессиональной или непрофессиональной основе.
Процедура медиации состоит из переговоров сторон и деятельности медиатора. Это содержание медиации. Калашникова С.И. подчеркивает, что вышеназванные компоненты являются обязательными, должны реализовываться по определенным правилам, поэтому вместе образуют специальный способ урегулирования споров, именуемый медиацией.
В отличие от состязательного судебного процесса, в медиации стороны не обосновывают и не доказывают свои требования и возражения, а совместно вырабатывают компромиссное решение.
Медиативные соглашения необходимо внедрить в практику по защите личных неимущественных прав. В подтверждение данному тезису охарактеризуем значимость медиативных соглашений на примере права на осуществление родителем родительских прав.
Содержание медиативных соглашений по спорам, связанным с осуществлением родителем родительских прав зависит от вида спора, с которым обратились стороны. Если спор связан с определением места жительства ребенка супругов, брак которых не расторгнут, то в медиативном соглашении можно установить порядок осуществления супругами своих родительских прав, определить очередность воспитания ребенка, урегулировать иные возникающие неимущественные права и обязанности